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Que interpretado dicho texto debe precisarse que por lo general todo
decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para ambos
cnyuges que no lograron consolidar una familia estable; de modo tal
que, en procesos como el de autos los juzgadores deben pronunciarse
necesariamente, an cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o
no de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su
apreciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al que de
existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada,
salvo que existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que
compense su mayor perjuicio;
Los hechos
El caso es dramticamente simple: un esposo solicit separacin
de cuerpos por separacin de hecho y la esposa en la
reconvencin pidi una indemnizacin, relatando que apoy
econmicamente al marido en sus estudios universitarios de
profesor; pero no obstante ello- la maltrat verbal y
fsicamente; agregando que el esposo tiene una relacin
convivencial. Tanto en primera como en segunda instancia se
declara la separacin de hecho y se le otorga a la esposa una
indemnizacin por S/.10,000.00. Nota aparte merece la Sala
Superior, que considera que se ha configurado una afliccin en
los sentimientos y frustracin del proyecto de vida
matrimonial, tratndose de un supuesto de responsabilidad
civil familiar de tipo contractual. El demandante interpuso
recurso de casacin.
El comentario
La sentencia merece elogio en el sentido que representa un
esfuerzo de compatibilizar las normas del Cdigo Civil con
las del Cdigo Procesal Civil, as como el tratar de ofrecer
una interpretacin atenta a las voces de doctrina. Estoy
plenamente de acuerdo con la constatacin que, en materia
del Derecho de Familia confluyen una serie de principios
tutelares respecto a los hijos menores de edad y al cnyuge
(si queremos ser maniquestas) inocente. Sin embargo ello
no es motivo para que se violenten principios de otras
ramas del derecho (como es el caso de las obligaciones y la
responsabilidad civil) ni la coherencia del sistema jurdico
que nos rige. Por ello, creo necesario formular las
siguientes observaciones:
En el considerando 16 se puntualiza que:
si en el proceso de divorcio por la causal de separacin de
hecho, la parte interesada, en cualquier estado del proceso,
expresa hechos claros y concretos referidos al perjuicio que
resulta de dicha separacin o del divorcio en s, el Juez
debe considerar esta manifestacin de la voluntad como un
pedido o petitorio implcito y, por consiguiente, debe ser
objeto de pronunciamiento en la sentencia, garantizando
desde luego a las partes el derecho de defensa y el derecho
a la instancia plural.
Para el voto de la mayora ello no contraviene el principio
de congruencia, en tanto se tutele el derecho de defensa de
la contraparte. Ello ha sido denominado flexibilizacin del
principio de congruencia (considerando 19).
b. El voto de la mayora hace el esfuerzo terico de
clasificar el divorcio remedio (restringido y extensivo)
(considerando 23), as como reconstruir histricamente el
divorcio por la causal de separacin de hecho
(considerando 29); pero hace agua cuando llega a
delimitar la naturaleza jurdica de la indemnizacin en el
divorcio por separacin de hecho, negndole el carcter
indemnizatorio y reconociendo el de obligacin legal.
Creo que es pertinente distinguir la obligacin de sus
fuentes.