OMAR SUMARIA BENAVENTE

CIENCIA Y DERECHO
PROCESAL

Meditaciones sobre la cientificidad

del derecho procesal
El derecho procesal es ciencia o es
tcnica?
Requiere el derecho procesal de la
filosofa del derecho?
Cul es el objeto del derecho
procesal?
Cul es el mtodo del derecho
procesal?

Fundamentos del Derecho

Procesal

Distintas definiciones

El procesalista hace
ciencia?
Recurso de reposicin
Qu es?
- Qu es metafsicamente? ser esencial (No). Se
sale de la experiencia
- Qu es racionalmente? ser intelectual (Si)
concepto apriorstico (concepto)
- Qu es empricamente? ser experimental
(intuicin) (contingente)
Que debe ser?
- deber ser axiolgicamente (valores)
- deber ser lgicamente (norma)

Conclusiones?
1 El ser metafsico de una figura procesal es
objeto de investigacin de la Filosofa jurdica
2 El ser emprico de la figura procesal es el
objeto cierto particular de la ciencia procesal
3 El deber ser axiolgico es objeto de
investigacin de la Filosofa jurdica pero de
inters para todo actor del proceso
4 El ser racional y el deber ser lgico, son objeto
de la Filosofa jurdica, pero son el enlace con la
ciencia procesal, como reconstruccin crtica
del conocimiento del ser emprico

TEMA 2

CONFLICTO Y PROCESO

La relacin de conflicto

Concepto de conflicto
Relacin social con objetivos
incompatibles
Rel. Social - Relaciones sociales
(Continuas, permanentes,
eventuales, accidentales, ostentosas,
privadas, etc)
Cooperacin

Conflicto

Mecanismos de solucin de
conflictos

 La visin del ordenamiento jurdico como un mtodo

institucionalizado de resolucin de conflictos en
sentido amplio (prevencin y resolucin) es a menudo
rechazada por juristas y abogados, que la ven como
una descalificacin terica (ENTELMAN, 2000, pg.
61), provocado por el hecho de que el sistema jurdico
fue implantado en la sociedad con el uso de un
discurso estridente que recurri a la postulacin de
valores fundamentales divinos o de la razn, como
discurso del poder, y representacin de la
soberana, adems, por el hecho de que el sistema
jurdico se haya implantado mucho tiempo antes y
que la ciencia que hace de su estudio su objeto ya
tenga existencia secular mientras que la vocacin por
el anlisis del conflicto como problema general de la
sociedad haya aparecido recin a mitad del siglo XX
(ENTELMAN, 2000, pg. 69). Sin embargo, desde la
antigedad, el hombre haba desarrollado, sin teorizar
sobre ello, diversos mtodos de resolucin de

TEMA 3

PROCESO Y CULTURA

El orculo Beng: Formas

irracionales? de solucin de conflictos

Papes: autoridad sin

Estado

Estado sin autoridad

Organizacin socio-econmica y
formas de resolucin de conflictos
Existencia
de diversas
instancias
jurisdiccional
es

Utilizacin
de un
tercero o un
jurado

Centralizaci
n de la
decisin que
resuelve el
conflicto

Requerimien
to social de
requerir a l
tercero
neutral

Autoridad de
la decisin
del tercero

Elementos de un sistema de
solucin de conflictos

CULTURA
DELIMITACION DE LA
CONTROVERSIA
SISTEMA DE CREENCIAS

Cultura

Prcticas
Valores
Creencias
Smbolos

Delimitacin de la
controversia
Sistema
social
Sistema de
solucin
Sistema
de
econmico
conflictos

Proceso y rito

El
proceso
como
rito
Sistema
de
creencia
s

La prueba
como
orculo
El orculo
del derecho

Variables de un sistema procesal

Cultura Jurdica
Modo de
producci
n de la
verdad

Adecuacin de la poltica

Acceso a la
justicia:
prerrogati
va o bien
alienable?

Proceso:
momento
o proceso?

Prueba:
verdad o
verosimilit
ud?

Juez:
rbitro o
investigad
or?

Juicio:
silogismo
u opinin?

Justicia:
Servicio
pbico o
foro?

Proceso metdico por etapas_ Civil

Law

Proceso momento Trial (Common

Law)

PRE
TRIA
L

TRIA
L

FUNDAMENTOS CULTURALES)
PROCESO POR
ETAPAS

PROCESO MOMENTO

Centro de gravedad

Razonamiento

La prueba

Bien jurdico

Aplicacin del derecho

Garantas de las
libertades pblicas

Perspectiva

Soberano

Sujeto

Intensidad simblica

Gravedad de la
confusin social

Riesgo de condenar un
inocente

Confrontacin con lo
sagrado

Exaltacin de los
derechos del individuo

Formas procesales y
contexto

a) S.XVI-XVIII. Etapa pre procedimental: Ausencia

de la unidad de la jurisdiccin

PART
E

JUS/
PROCESSUS

PART
E

JUEZ DECIDE

CONTRADICTORIO

Proceso isonomico
puro

b) Derecho procedimental o praxismo: El monopolio

estatal de la jurisdiccin
PROCESO
PROCESO ISONOMICO
ISONOMICO
SINCRETICO
SINCRETICO
JUEZ APLICA LA
LEY
PROCEDIMIENTO/
JUZGAMIENTO

PARTE

PARTE

CONTRADICTORIO

C) Derecho Procesal Cientfico o procesalismo: La

estatalidad del proceso
PROCESO ASIMETRICO
AUTONOMO

JUEZ
PROCESO

JUZGAMIENTO

CONTRADICTORIO

PART
E

PART
E

 En cualquier sociedad los procedimientos

empleados para resolver controversias
tienen su origen en la cultura propia de la
sociedad al tiempo que la conforman. De
esta manera la forma escogida por cada
sociedad para el manejo de los conflictos
es el resultado de una serie de elecciones
conscientes e involuntarias que han sido
realizadas desde sus condiciones de
conocimiento, creencias y estructura
social
CHASE, Oscar. Proceso, Cultura y rito Pg.

TEMA 4

ANALISIS COMPARADO
DEL PROCESO

Cmo se definen los sistemas procesales?

1) Requiere el proceso la interaccin de tres partes independientes: un
demandante, un demandado y un juez, o puede asimismo tomar la forma de
una splica entre un individuo y un representante del Estado?
2) Para que el proceso conserve su naturaleza legal Es necesario que est
controlado, directa o indirectamente, por un juez del Estado?
3) Cules son las funciones y atributos esenciales de este funcionario?
4) Es bsicamente la persona que resuelve los conflictos, el que aplica una
poltica de Estado, un educador, un terapeuta?
5) Los individuos implicados en un proceso siguen siendo partes si se
convierten en fuente de pruebas, si proporcionan la informacin que requiere
el Estado para llevar a cabo sus polticas y programas?
6) Cules son los requisitos mnimos en los Estados Modernos para un debido
proceso?

Elaborando un objeto modelo para el anlisis

del proceso

Sistemas adversariales e inquisitivos

El proceso y la organizacin socio
econmica
El proceso y el rgimen poltico

Sistemas adversariales e
inquisitivos
Adversarial (Contradictorio)

Inquisitivo (No contradictorio)

Impulso de parte (per

accusationem)
Se desarrolla como el compromiso
de dos adversarios ante un juez
relativamente pasivo, cuyo deber
primordial es el de dictar un
veredicto
La accin es de cargo de las partes
Caractersticas:
- Jurado como rgano decisorio
- Discrecionalidad para la toma de
decisin
- Apego a la prueba oral

De oficio (per inquisitionem)

Esta estructurado como una
investigacin oficial
La accin es del Estado
Caractersticas:
- Carrera judicial
- Reglas rgidas
- Documentacin oficial

Cuan pasivo puede ser un juez?

Cun activos puede ser el

juez?

Enfoques de utilidad para esta

distincin
Enfoque histrico

Enfoque tcnico - tipolgico

Distinguir dos tipos de

procesos
descendientes de
sistemas histricos
distintos (Inglaterra
Europa Continental)

Bsqueda y
articulacin de ideas
que puedan encajar
en marcos
reconocibles (rasgos
tipo)

El proceso y la organizacin socio econmica

del Estado
Modelo socio econmico

Modelo feudal
Modelo capitalista
(Economa de
Mercado)
Modelo socialista
(Economa planificada)

Modelo procesal

Proceso feudal
Proceso capitalista

Proceso socialista

El proceso y la organizacin socio econmica

del Estado

Sin embargo, el comon law y el civil law

surgen en la Edad Media (Feudalismo) y
originan distintos tipos de procesos en
los pases capitalistas
Ideologa de la justicia (derecho) como
instrumento de dominacin de clases
El proceso es entendido como la forma
para que a travs del derecho se lleguen
a objetivos substantivos definidos

El proceso y el rgimen poltico:

Marco Terico
PRINCIPIO: Un rgimen poltico se legitima a travs del sistema de administracin de justicia
SUPUESTOS:
El diseo de proceso es sensible a las variaciones particulares de la ideologa poltica
(oposicin del proceso como relacin privada a una relacin pblica, F. Kleiz, F. Engel, M.
Capelleti)
En el proceso penal se arguye que el grado de proteccin al acusado por el Estado varia de
acuerdo a la ideologa (Derecho anglosajn ideologa liberal clsica, M. Taruffo)
La influencia del poder poltico determina un diseo procesal, en grados de centralizacin y
participacin de legos (Dawson)
Creacin de tipos ideales de autoridad y su relacin con el poder explican diferencias en los
sistemas legales y la administracin de justicia (M. Weber)
HIPOTESIS:
a) La estructura del Estado y el carcter de Poder Judicial
b) La funcin legtima del Estado y el propsito que debe perseguir la administracin de
justicia

El proceso y el rgimen poltico:

Marco Terico
La organizacin del Estado: Vnculo
entre la autoridad y el proceso
Funciones del Estado: Conexin entre
el diseo de los procedimientos
legales y las visin del rol del Estado
en la Sociedad

Cmo se definen los sistemas

procesales?
Sistemas adversariales e inquisitivos
El proceso y la organizacin socio
econmica
El proceso y el rgimen poltico
- La organizacin del Estado y el rol de sus
funcionarios
a) Modelos paritarios
b) Modelos jerrquicos

Organizacin del Poder:

Los modelos jerrquicos y
paritarios
El Ideal jerrquico:
- Profesionalizacin de
los funcionarios
responsables
- Ordenamiento
estrictamente
jerrquico
- Normas tcnicas para
tomar decisiones

El ideal paritario:

- Funcionarios legos
- Distribucin horizontal
del poder
- Justicia substantiva

El proceso judicial
ante la organizacin del Estado

Implicancias
procesales del ideal
jerrquico

- Sucesin metdica de
etapas
- El impacto de la revisin
superior
- El archivo del caso
- Fragmentacin del proceso
- Exclusividad del proceso
oficial
- Legalismo lgico y
disciplina del proceso

Implicancias
procesales del ideal
paritario:

- La concentracin del proceso

- Ramificaciones en un nivel
nico de toma de decisiones
- Confianza en la calidad y en
el testimonio dado
directamente en la audiencia
- El day in court
- Legitimidad de la actividad
judicial
- Justicia substantiva y
realizacin del proceso

Objetivos del proceso judicial y

el modelo de Estado
Estado reactivo
(laissez-faire)

El proceso como
mecanismo de
implementacin de
polticas

Estado activista:

El proceso como
mecanismo de
resolucin de
conflictos

El procesoElyproceso
el objetivo
como

El proceso como
implementacin de
polticas
i.
ii.
iii.
-.
-.
-.
i.
ii.
iii.
iv.

Naturaleza instrumental del

derecho procesal
Participantes sin poder: las
partes
Control oficial del proceso:
Comienzo y final
Contenido de la causa
Grados de intervencin
Determinacin de los hechos
Las partes como fuente de
informacin
Posicin del juez
Rol del abogado

mecanismo de
resolucin de
conflictos
i.
ii.
iii.
-.
-.
i.
-.
-.
-.

Procedimiento como substancia

Equilibrio de ventajas
Partes en conflicto:
Autonoma
Igualdad
Control de las partes sobre el proceso
Existencia del pleito
Formulacin de las cuestiones de hecho
Formulacin de las cuestiones de
derecho
-. Bsqueda de pruebas
-. Conduccin del proceso
i. Rol del juez como adjudicador
ii. Estatus del abogado
iii. Estabilidad de las decisiones

 La pregunta no es slo que tipo de

procedimiento queremos, sino
tambin qu tipo de organizacin del
Estado poseemos (DAMASKA, Mirjan
R.)
DAMASKA, Mirjan R. Las caras de la
justicia y el Poder del Estado. Anlisis
comparado del proceso legal.
Editorial Jurdica de Chile.1986. Pg.
86

Tema 5

LOS ELEMENTOS DEL

DERECHO PROCESAL

Evolucin del derecho procesal

Prctica
forense
(SXV XVII)

Derecho
procediment
al (S. XIX)

Derecho
Procesal
Cientfico
(1800)

Derecho Romano oficial y

Derecho patrio en los
Tribunales

Influencia de la Revolucin
Francesa (1789)

Polmica Winschaid
Mther (1856): Autonoma
del derecho de accin que
debe ser dirigido al Estado

No hay derecho procesal

como ciencia

Ideologa liberal

Blow (1868). Teora de las

excepciones procesales.
Autonoma de la relacin
procesal

No hay mtodo, ni objeto de

estudio

Objeto de estudio de la
Ley, mtodo la exegesis

Mtodo: Sistema. Objeto:

Proceso

Recopilacin de las formas

ante los tribunales

El Cdigo como expresin

de la ley que establece las
formas en que debe
actuarse ante los Tribunales

Autonoma del derecho

procesal y desarrollo del
concepto accin

Elementos del Derecho Procesal

ACCION

DERECHO
PROCESAL

PROCESO

JURISDICCIO
N

LA ACCION: Desarrollo

Derecho Romano s. XIX:

No exista distincin entre el derecho de accin y el
derecho subjetivo material (identidad ius y actio):

a) Vinculacin al derecho subjetivo:

a.1 Accin como parte del contenido del derecho
a.2 Accin como potencia dentro del derecho, que
actuaba ante la lesin
a.3 Accin como derecho accesorio del derecho material
b)

Poder del titular del derecho de exigir la restitucin

del derecho o la indemnizacin

LA ACCION: Transformacin

Momento, que es un aspecto del

mismo derecho subjetivo privado
que se acta o ejercita
judicialmente.

Tiene como supuesto:

a) La existencia de un derecho
material
b) La lesin o desconocimiento de este
derecho

LA ACCION: Teoras
monistas
Teoras monistas (no distinguen entre
accin y derecho):
- Savigny:
Aspecto del derecho subjetivo violado
Derecho subjetivo
Derecho subjetivo en pie de guerra
- Escuela Francesa:
Accin como prolongacin del derecho subjetivo
Sin no hay derecho, no hay accin, y no hay
accin sin derecho

LA ACCION: Teoras
dualistas
Teoras concretas:
Derecho a solicitar a la jurisdiccin la actuacin
concreta del derecho (a travs de una sentencia
favorable)
Cmo se pasa del derecho material al proceso?
Teoras abstractas:
Derecho a solicitar la actividad jurisdiccional
Porqu un particular se puede dirigir al Estadojurisdiccin?

Qu teora adopta el CPC?

La Jurisdiccin

Poder
(Potestad)
Judicial

Organizacin

Funcin
Jurisdiccional

Funcin Jurisdiccional
a)

Teoras subjetivas:

-)

(Helwig) La jurisdiccin tiene como fin el descubrimiento y

declaracin de lo que sea derecho entre las partes, el proceso
est al servicio de los intereses de los particulares.
El Estado con su jurisdiccin tutela los derechos subjetivos de
los ciudadanos

-)
b)

Teoras objetivas:

-)
-)

La jurisdiccin persigue la actuacin objetiva del derecho

mediante la aplicacin de la norma al caso concreto
Calamandrei, El derecho es la voluntad del Estado y su
observancia el respeto a la autoridad, surge en primer plano el
inters pblico en la observancia del derecho objetivo, en
contraposicin al inters individual

Qu TEORIA ADOPTA EL CPC?

EL PROCESO
a) Teoras
privatistas:
Contrato
Cuasi contrato

b) Teoras
publicistas:

c) Teoras
eclcticas

Teora de la
relacin
jurdica

Situacin que
desenvuelve
en relaciones

Teora de la
institucin

Relacin que se
desenvuelve
en situaciones

Teora de la
funcin pblica
Teora de la
situacin
jurdica

QUE TEORIA ADOPTA EL CPC?

 del proceso sabemos dnde est, pero no lo que es

(si una relacin o situacin jurdica, etc); de la
jurisdiccin conocemos lo que es, pero no dnde est
(si en el Derecho procesal o en el constitucional), y de
la accin ignoramos lo que es (pugna entre las teoras
abstractas y concretas) y donde est (si en el campo
del derecho material o el derecho procesal). Como es
natural, nuestras palabras no deben ser tomadas al
pie de la letra, sino slo como una forma llamativa de
expresar la incertidumbre doctrinal en torno a estos
conceptos, que el argentino PODETTI ha reunido bajo
el nombre triloga estructural del proceso (ALCALA
ZAMORA
Y
CASTILLO,
Niceto.
Proceso,
autocomposicin
y
autodefensa.
Imprenta
Universitaria, Mxico, 1947, Pg. 99-100)

TEMA 6

REDEFINIENDO EL
DERECHO PROCESAL

Anlisis Multidisciplinario
Anlisis
Anlisis
Constituciona
ll
Anlisis
Econmico
Econmico
(AED)
(AED)

Jurimetra
Jurimetra

Analsis
Analsis
Multidisciplinar
io
io
Anlisis
Histrico
Histrico

Anlisis
Comparado
Comparado

Anlisis
Semitico
Semitico

Anlisis
Sustantivo
Sustantivo

Contenido ponencia

El dinamismo como
fundamental en el derecho
procesal

El proceso
como fenmeno total

Las visiones o definiciones slo jurdicas o sociolgicas

respecto del proceso son parciales
El proceso como un espacio tringulo obligatorio
a) variables de estructura del proceso: Vector vertical
i) El tercero,
ii) El inters en juego
ii) Organizacin del espacio
b) variables de procedimiento: Vector horizontal
i) Constitucin (input)
ii) Debate
iii) Decisin (output) c) dinmica interna del proceso: Relaciones entre lo social y lo
jurdico
d) dinmica externa del proceso: Funcin externa como
control social y resolucin del conflicto

Contenido ponencia

El objeto de estudio
del derecho del procesal
La ciencia procesal tiene por objeto
las conductas que a travs de
determinado procedimiento crean los
presupuestos
jurdicos
culturales
necesarios para que puedan ser
captadas las conductas por el jurista
en su significacin jurdica

El mtodo
del derecho procesal
Mtodo
empricodialctico a
travs de la
comprensi
n a travs
de una
construcci
n crtica

El objeto a conocer es la conducta

El contenido dogmtico de la norma
es la delimitacin conceptual y
material de la conducta
La valoracin es el elemento que,
teniendo sentido jurdico vivido en el,
nos permite conocer por
comprensin la conducta
delimitada dogmticamente;
Y la estructura formal es la forma
intelectual que nos sirve para
realizar el acto de conocer

El derecho procesal
como ciencia
Conocimiento de contenido cierto y
de validez universal, obtenido por
mtodo emprico-dialctico, de las
conductas que intervienen en el
proceso como va para la obtencin
de
condicionamientos
lgicosimputativos

DERECHO PROCESAL
CONTEMPRANEO
LA PRUEBA COMO SUSTENTO
RACIONAL DE LA ACTIVIDAD
JURISDICCIONAL
Debido proceso probatorio
Sistemas probatorios

ESTADO Y JURISDICCION
Constitucin y proceso

DERECHO
PROCESAL
ANALISIS DE LA ACTIVIDAD
JURISDICCIONAL
Cognicin, ejecucin
Tutela cautelar y diferenciada
Razonamiento y argumentacin

DERECHO PROCESAL Y
GLOBALIZACION
Proteccin jurisdiccional de los
intereses supraindividuales

Que es el pensamiento sistmico?

Enfoque de
anlisis
Que identifica
elementos de
un todo
llamado
sistema.

Reconoce
interacciones
entre ellos.

El producto
del sistema
Reconoce
implica
influencia
efectividad de
entre s
cada uno de
(modificacion
los elementos
es).
y de sus
interacciones.

Formacin del sistema de la

tutela jurisdiccional
JURISDICCIO
N

J(A)

ACCION
Q1