EL SISTEMA JURIDICO AMBIENTAL PERUANO

AMBIENTAL.
UN ESTADO CRITICO DE LA CUESTIN
PRIMERA PARTE

ANTECEDENTES NORMATIVOS Y BREVE ESTADO DE LA CUESTION

En diversas ocasiones hemos afirmado que los problemas y

soluciones ambientales del Per actual no slo se refieren a
determinados aspectos relativos al aprovechamiento de los recursos
naturales o a los efectos de predatorios
o contaminantes
desencadenados por algunas inadecuadas prcticas productivas
(v.g. Extractivas, transformativas) o sociales en general". Muy por el
contrario, en la medida en que contemporneamente el (medio)
ambiente se concibe como una nueva dimensin integradora
-holstica- del quehacer humano, ello comprender igualmente al
conjunto de condiciones -materiales, econmicas, sociales o
culturales- que debieran permitir el bienestar y desarrollo tanto de la
persona como de la comunidad en su conjunto; es decir, el conjunto
de condiciones que inciden en la mejora -o no- de la calidad de vida
de las actuales generaciones, con previsin de las necesidades de las
generaciones futuras?
El sistema jurdico peruano en 1979 constitucionaliz la cuestin
ambiental (vg. Art. 118). Sin embargo, no es sino hasta Septiembre
de 1990 con la expedicin del Cdigo del Medio Ambiente y los

(CMARN)
que se asume de modo enrgico y sistemtico el tema
ambiental. Al igual que en otros pases de Amrica Latina y el Caribe,
exista una profusa legislacin inconexa, contradictoria y reiterativa, pero
con importantes antecedentes normativos ambientales tanto nacionales como
internacionales".
El CMARN represent el gran punto de quiebre y arranque de las.
Preocupaciones ambientales peruanas, generando una innovacin significativa
en nuestro
sistema legal al introducir importantes principios jurdicoambientales (desarrollo sostenible, enfoque holstico, prevencin, legitimacin
procesal, contaminador pagador, educacin, informacin y participacin, etc.),
dimensin internacional aunque de modo insignificante criterios de poltica
ambiental, incluyendo escueta referencia al rgimen tributario, proteccin
ambiental (sobre todo mediante la innovadora regulacin de los estudios de
impacto ambiental), planificacin ambiental, lineamientos sobre reas naturales
protegidas, alcances sobre comunidades campesinas y nativas, consideraciones
ambientales referidas a ecosistemas y diversidad biolgica, ambiente urbano,
consideraciones ambientales y algunos recursos naturales especficos: mineros,
energticos, tierras agrcolas, alcances penales y administrativos lineamientos
sobre poblacin y ambiente, entre otros. No desarrolla de modo muy orgnico
la dimensin local, ni el transporte. Aunque expresamente fue muy sucinto en
la dimensin internacional ambiental, cabe anotar que el CMARN surge en
Septiembre del ao 1990, en el contexto de influencia del Informe Bruntland
(1987) y el proceso preparatorio para la cumbre de Ro 92 (1992).

A partir de las normas sobre promocin a las inversiones, en particular con

la Ley Marco sobre Crecimiento de las Inversiones Privadas, DL N 757
(1991), se produjeron
importantes modificaciones
al CMARN, que
marcarn el, rumbo del sistema jurdico ambiental hasta nuestros das,
desencadenando un proceso de especializacin normativo sectorial en
materia ambiental (vg. autoridad ambiental, Estudios
de Impacto
Ambiental, Lmites Mximos Permisibles, Ordenamiento Ambiental, etc.).
Adems de derogar normas sobre delitos ambientales, el Sistema
Nacional del Ambiente, etc. En Abril de 1991 se expide el Cdigo Penal, DL
N 635 duplicando la normativa penalizadora ambiental, cesando dicho
estado con ia derogatoria por el DL 757 del Captulo de los Delitos y las
Penas del CMARN.

A resulta de los efectos de la CNUMAD de Ro en 1992, el Per ingresar

a un franco proceso de incorporacin de normas internacionales
ambientales y a su desarrollo legislativo posterior, con una nueva base
constitucional para 1993.

El moderno desarrollo jurdico ambiental y por ende el internacional del pas,

empieza pues a adquirir forma con el proceso post Ro 92. En efecto, el ao 1993
la Asamblea Constituyente del Per ratifica el Convenio sobre la Diversidad
Biolgica (CDB), as como la Convencin Marco de Cambio Climtico (CMCC), a la
par que dicta la actual Constitucin con referencias al uso sostenible de los
recursos naturales, la poltica nacional del ambiente, la diversidad biolgica, las
reas naturales protegidas, el desarrollo sostenible de la Amazonia y ciertamente el
derecho a gozar de un ambiente adecuado. Es en el marco de desarrollo de los
compromisos de Ro 92 en el escenario internacional que el Per empieza a
implementarlos mediante una progresiva e intensa regulacin interna, como se
ver ms adelante.
Es el caso de normativas referidas a Diversidad Biolgica incluyendo Recursos
Genticos Cambio
Climtico, Desertizacin, Desechos Txicos y Peligrosos,
Poblaciones Indgenas etc. De otra parte, el proceso de sectorializacin normativa
conducir a la aprobacin de reglamentaciones y regulaciones de lo ms variado,
sobre todo respecto a los denominados instrumentos de gestin ambiental; vg.
Estudios de Impacto Ambiental
(EIAs), Limites Mximos Permisibles (LMPs),
Estndares de Calidad Ambiental (ECAs, etc.) en el mbito minero metalrgico,
hidrocarburfero, elctrico, pesquero, industrial, del sector defensa, agrario, salud,
por mencionar los principales. Este proceso se correlacionar con la expedicin de
sendas normas con rango de Ley no slo referida a recursos naturales, entre las
que destacan: Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales, Ley de reas Naturales
Protegidas, Ley sobre la Conservacin y
Aprovechamiento Sostenible de la Diversidad Biolgica, Decisin 391 sobre acceso
a los recursos genticos, entre otros.

A su turno, con la implementacin de medidas de parte del

Consejo Nacional del Ambiente, propiamente alrededor' de 1997,
se reconducir hacia una progresiva tendencia orientada a una
intersectorializacin relativa,
mediante diversos mecanismos
(vg. la creacin de Grupos Tcnicos, procedimiento para la
aprobacin de los LMPs y ECAs, Ley del Sistema de Evaluacin de
Impacto Ambiental, Comisin Nacional para el Ordenamiento
Territorial Ambiental, Zonificacin Ecolgica Econmica, etc.).
En resumen, luego de una suerte de proceso de
hipersectorializacin normativa, en que cada sector desarrollaba
sus propios instrumentos y mecanismos institucionales, en virtud
del mandato establecido por el DL N 757, progresivamente y
acaso paralelamente, se fueron desarrollando normas orientadas
a una integracin transectorial o que moderaban en parte dicha
transectorializacin lo cual ser redondeado mediante a Ley
Marco del Sistema Nacional Gestin Ambiental, Ley N 28245
del 08 de Junio del 2004 y su Reglamento respectivo y coronado
con la expedicin de Ley General del Ambiente (Ley Na 28611
del 15 de Octubre del 2005) que deroga al CMARN.

SEGUNDA PARTE
ALGUNAS PREMISAS A CONSIDERAR
1.
AMBIENTE
Superada la expresin terminolgica-salvo sobre todo entre los espaoles-de
referirnos al ambiente antes que al medio ambiente por considera que se trata de
una reiteracin entre los espaoles- cabra sealar:
Guillermo Cano postul hace aos una acepcin amplia o extensiva de ambiente
que inclua:
a) Entorno natural, con sus recursos naturales:
Vivos (o biosfera), flora, fauna protista y suelo agrcola y el hombre, lo cual es
estudiado por la
ecologa.
Inertes, como son la tierra no agrcola, aguas (hidrsfera), minerales
(Litsfera), atmsfera y espacio areo, recursos geotrmicos, energa primaria y
recursos escnicos o panormicos.
b) Entorno creado, cultivado o edificado por el hombre, formado por:
bienes materiales: vg. produccin industrial, minera, agropecuaria cultivada y
sus desechos o desperdicios, efluentes domsticos, edificios, vehculos, ciudades, etc.
bienes inmateriales, como los ruidos, olores, trnsito, paisajes o
sitios histricos de creacin humana.
c) Tercer elemento: ciertos fenmenos naturales no producidos por el
hombre pero a veces inducidos por errores humanos (antropgenos), que pueden
influir en el entorno (como las inundaciones, maremotos, incendios forestales,
erupciones volcnicas, ciclones, plagas, epidemias, zoonosis, etc.

PUBLICADA EL 1 DE ABRIL DE 2005, CASO: LEY DE REGALA MINERA, LEY

N 28258 (EXPEDIENTE N 0048-2004-PI- TC), se seala:
La Real Academia de la Lengua define naturaleza como aquella realidad
objetiva que existe independientemente de la conciencia y que est en
incesante movimiento y cambio; Por ende, sujeta a evolucin continua.
La parte de la naturaleza que rodea o circunda los hbitat de la
pluralidad de especies vivas se denomina ambiente o medio ambiente.
El medio ambiente es el mundo exterior que rodea a todos los seres
vivientes y que determina y condiciona su existencia. Es el mbito en
que se desarrolla la vida y en cuya creacin no ha intervenido la accin
humana.
En puridad,
medio ambiente alude al compendio
de
elementos naturales vivientes
e inanimados sociales y culturales
existentes en un lugar y tiempo determinados, que
influyen o
condicionan la vida humana y la de los dems seres vivientes (plantas,
animales y microorganismos).
El medio ambiente se define como el conjunto de elementos sociales,
culturales, biticos y abiticos que interacta en un espacio y tiempo
determinado; lo cual podra graficarse como la sumatoria de la
naturaleza y las manifestaciones humanas en un lugar y tiempo
concretos.

CONSTITUCION Y AMBIENTE: un enfoque

Si bien es cierto los enfoques para el estudio de esta relacin son muy
variados, procederemos a exponer un esquema para el estudio sobre la
jurisprudencia constitucional ambiental peruana en los siguientes trminos:
La sistemtica que se expone permite colegir una fundamentacin suficiente,
sin embargo sintticamente cabria sealar lo siguiente:
Durante los ltimos aos se ha desarrollado- en un sentido lato- una
variada jurisprudencia constitucional ambiental en nuestro sistema legal.
Sin embargo toda esta dinmica y experiencia no se ha sistematizado ni
analizado a partir de categoras especializadas correspondientes a un
enfoque jurdico ambiental.
Ello ha propiciado una suerte de desbalance interpretativo o ausencia de
reflexin jurdico ambiental mas sustanciosa en las decisiones o fallos
del tribunal constitucional.
En este contexto, se plantea un marco conceptual analtico y sistemtico
que sirva de sustento para el estado de la cuestin analtica e igualmente
sistemtico de la jurisprudencia constitucional ambiental peruana.

ESTRUCTURA PRELIMINAR O TENTATIVA DEL ESTUDIO SOBRE LA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL AMBIENTAL PERUANA
PRIMERA PARTE
ASPECTOS GENERALES SOBRE CONSTITUCION Y AMBIENTE
AMBIENTE, DESARROLLO SOSTENIBLE Y SISTEMA JURIDICO:
Ambiente y desarrollo sostenible como problema y respuesta jurdico.
Sistema jurdico ambiental: procesos internacionales.
Sistema jurdico ambiental peruano.
Ley general del ambiente. Ley N 28611.
EL DERECHO AL AMBIENTE COMO DERECHO FUNDAMENTAL:
Marco conceptual
Ambiente y derechos humanos
Aspectos conceptuales: derechos humanos de tercera generacin.
Corte interamericana de derecho humanos y ambiente.
Jurisprudencia de la CIDH.
PROCESOS DE CONSTITUCIONALIZACION AMBIENTAL:
Constitucin y poltica ambiental.
Aspectos tericos acerca de la sistematizacin de la normativa
constitucional ambiental.
Tendencias sobre contenidos constitucionales ambientales.
Bloque constitucional ambiental.

 Interpretacin constitucional ambiental.

Constitucin, ambiente y cultura.
CONSTITUALIZACION AMBIENTAL COMPARADA:
Aspectos generales.
Ambiente y constitucin en amrica latina y estados unidos.
Ambiente y constitucin en Europa.
SEGUNDA PARTE
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL AMBIENTAL PERUANO
AMBIENTE Y CONSTITUCION EN LA CONSTITUCION DEL PERU DE 1993:
Antecedentes:
Constitucin 1933.
Constitucin 1979.
Principios ambientales y constitucin:
Precaucin.
Prevencin.
Responsabilidad por dao.
Soberana.

CONSTITUCION DOGMATICA AMBIENTAL:

Aspectos generales.
Contenido esencial del derecho constitucional ambiente.
Elementos del derecho constitucional al ambiente.
CONSTITUCION ORGANICA AMBIENTAL:
Aspectos generales.
Ambiente y poder ejecutivo- ministerio del ambiente.
Ambiente y gobiernos regionales.
Ambiente y gobiernos locales.
Ambiente y otros organismos autnomos constitucionales.
Contralora general de la republica.
Defensora del pueblo.
Otros.

TERCERA PARTE
ANALISIS SISTEMATICO DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
AMBIENTAL PERUANA
METODOLOGIA: CATEGORIAS JURIDIVO AMBIENTALES PARA SISTEMATIZAR LA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL AMBIENTAL PERUANA.
ANALISIS SISTEMATICO JURISPRUDENCIAL:
DERECHOS A:
el ambiente sano.
el desarrollo sostenible.
el acceso a la informacin ambiental.
La participacin ciudadana en materia ambiental.
PRINCIPIOS JURIDICOS AMBIENTALES:
prevencin.
precaucin.
soberana.
desarrollo sostenible.
RECURSOS NATURALES:
concepto-dominio eminente.
diversidad biolgica.
reas naturales protegidas.
recursos aguas.
recursos aire.
recursos forestal y de faunas silvestre.

2
CONSTITUCION Y AMBIENTE: un enfoque
Si bien es cierto los enfoques para l estudio de esta relacin son muy variados
procederemos a exponer un esquema para el estudio de la jurisprudencia
constitucional ambiental peruana en los siguientes trminos
La sistemtica que se expone permite corregir una fundamentacin suficiente. Sin
en cargo sintticamente cabria sealar lo siguiente.
Durante los ltimos aos se a desarrollado en un sentido lato una
variada jurisprudencia constitucional ambiental en nuestro sistema legal
Sin en cargo toda esa dinmica y esa experiencia no se a sintetizado ni
analizado apartar de categoras especiales correspondientes a un
enfoque jurdico ambiental
Ello a propiciado una suerte de desbalance interpretativo o ausencia de
flexin jurdico ambiental mas sustancias en las decisiones o fallas del
tribunal constitucional en material ambiental de los diversos aspectos
conexos al desarrollo sostenible
En este contexto, se plantea un marco contextual analtico y sistemtico
que sirva de sustento para el estado de la cuestin analtica e
igualmente sistemtico de la jurisprudencia constitucional ambiental
peruana.

ESTRUCTURA PRELIMINAR O TENTATIVA DEL ESTUDIO SOBRE LA

JURISPRUDENCIA SONSTITUCIONAL AMBIENTAL PERUANA
PRIMERA PARTE
ASPENCTOS GENERALES SOBRE CONSTITUCION Y AMBIENTE
1. Ambiente, desarrollo sostenible y sistema jurdico
Ambiente y desarrollo sostenible con problema y respuesta jurdico
Sistema jurdico ambiental procesos internacionales
Sistema jurdico ambiental peruano
Ley general de ambiente ley N 28611
2. El derecho al ambiente con derecho fundamental
Marco conceptual
Ambiente y derechos humanos
Aspectos conceptuales: derechos humanos de tercera generacin
Corte interamericana de derechos humanos y ambiente
Jurisprudencia de la CIDH
3. Procesos de constitucionalidad ambiental
Construccin y poltica ambiental
Aspectos tericos acerca de la sistematizacin de la normativa
constitucional ambiental
Tendencias sobre contenidos constitucionales ambientales
Bloque constitucional ambiental

 Interpretacin constitucional ambiental

Constitucin ambiente y cultura
4. Constitucionalizaran ambiental comparada
Aspectos generales
Ambiente y constitucin en amrica latina y estados unidos
Ambiente y constitucin en Europa
SEGUNDA PARTE
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL AMBIENTAL PERUANO
5. AMBIENTE Y CONSTITUCION EN LA CONSTITUCION DEL PERU 1993
ANTECEDENTES
Constitucin 1933
Constitucin 1979
Principios ambientales y constitucin
Precaucin
Prevencin
Responsabilidad por dao
Soberana
Responsabilidad social ambiental
Otros
Constitucin ambiental y la mal denominada constitucin ecolgica

6. Constitucin dogmtica ambiental

Aspectos generales
Contenido esencial del derecho constitucional al ambiente
Elementos del derecho constitucional al ambiente
7. Constitucin orgnica ambiental
Aspectos generales
Ambiente y poder ejecutivo ministerio del ambiente
Ambiente y gobiernos regionales
Ambiente y gobiernos locales
Ambiente y ortos organismos autnomos constitucionales
Contralora general de la republica
Defensora del pueblo
Otros
8. Constitucin econmica ambiental
Aspectos generales
Relaciones con produccin econmica
Recusaos naturales
Desarrollo constitucional : ley orgnica para el aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales
Diversidad biolgica
Aspectos generales
Convenios sobre diversidad biolgica
Desarrollo infra constitucional
Ecosistemas
Especies genes

9. Constitucin econmica ambiental

reas naturales protegidas

Poltica ambiental nacional
Uso sostenible de los recursos naturales
Desarrollo sostenible de la amazonia. Critica al enfoque tropicalizado
del desarrollo sostenible
La Antrtida
10. Otros temas conexos sobre constitucin y ambiente
Poblaciones indgenas, ambiente y recursos naturales
Aspectos conceptuales
Combenio 1769 OIT
Derechos indgenas y recursos naturales
Derecho a la consulta ciudadana
Convencin del mar como la constitucin mundial de los mares
conforme a la agenda 21

TERCERA PARTE
ANALISIS SISTEMATICO DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
AMBIENTAL PERUANA
I.
METODOLOGIA: CATEGORIAS JURDICO AMBIENTALES PARA
SISTEMATIZAR LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL AMBIENTAL
PERUANA
II.
ANALISIS SISTEMATICO JURISPRUDENCIAL
a. Derechos :

I.
El ambiente sano
II.
El desarrollo sostenible
III. El accesos a la informacin ambiental
IV. La participacin ciudadana en materia ambiental
V.
Eva
.
b. Principios jurdico ambientales
I.
Prevencin
II.
Precaucin
III. Soberana
IV. Desarrollo sostenible

c. Recursos naturales
I. Concepto dominio eminente
II. Diversidad biolgica
III. reas naturales protegidas
IV. Recurso aguas
V. Recursos aire
VI. Recursos forestal y de fauna silvestre
VII. Recurso minero energtico
VIII. Otros
d. Poltica, gestin ambiental y sujetos de la gestin ambiental
IX. Poltica ambiental
X. Gestin ambiental nacional
XI. Gestin ambiental regional
XII. Gestin ambiental local
XIII. Fiscalizacin ambiental
XIV. Empresa
XV. Poblacin
XVI. Poblaciones indgenas
e. Instrumentos de gestin ambiental
XVII.Sistemas de gestin ambiental
XVIII.
Ordenamiento territorial - zonificacin econmica ecolgico
XIX. Evaluacin de impacto ambienta

CUARTA PARTE
CONCLUSIONES RECOMENDACIONES
FUENTES PRELIMINARES DE INFORMACION:
ALONSO, GARCIA, Enrique. El derecho ambiental de la comunidad Europea
(3 volmenes). Fundacin Universidad Empresa 1993.
AMAYA NAVAS, Oscar Daro. L a constitucin ecolgica de Colombia.
Universidad Externado de Colombia, Noviembre de 2002.
BORRERO, Jos . Los derechos ambientales. Una visin desde el sur.
FIPMA, 1994.
FOY, PIERRE.
Derecho constitucional ambiental. Curso derechos humanos y
ambiente. Instituto de gobierno de la universidad de san Martin de
Porres, lima octubre 2010.
A propsito de la mal denominada constitucin ecolgica
(expediente N 03610-2008-PA/TC).

GUTIERREZ NAJERA, Raquel. Introduccin al estudio del derecho

ambiental.
JORDANO. JESUS. La proteccin del derecho a un medio ambiente
adecuado. JM Bosch, Barcelona, 1995.
LOPERENA ROTA, D. El derecho humano al medio ambiente y su
proteccin. Modulo N 1 del Master a distancia interactiva en derecho

RECURSOS NATURALES:
Los tips que se advierten como ejes de discusin central estn referidos a:
El marco constitucional y los recursos naturales, expresado sobe todo en
los alcances desarrollados en la Ley orgnica para el aprovechamiento
sostenible de los recursos a naturales 26821 (1997), en donde se postula
el enfoque del dominio eminencial del estado asumido como un rol tutelar
y de custodia .
Asimismo el rol subsidiario del estado en la economa, lo cual le estara
impidiendo ser un actor protagnico en el mercado.
Ley general del ambiente reafirma la pauta constitucional sobre el
patrimonio de la nacin (Articulo 5 del patrimonio de la nacin; los
recursos naturales constituyen patrimonio de la nacin).
PRINCIPIALISTICA AMBIENTAL:
Lo cierto es que en nuestro sistema legal la tendencia creciente a normar y
reglamentar una serie de principios relativos a lo ambiental o conexos e
notable.
Ley general del ambiente.
Ley foresta y de fauna silvestre.
Ley de recursos hdricos
El gran desafo radica en el modo en que se interpreten y apliquen estos
principios. E l TC ha venido progresivamente aproximndose a una
hermenutica, que sin embargo aun podemos considerarla como preliminar.

GESTION AMBIENTAL:
Los grandes ejes de discusin estn referidos como efectivizar un sistema
real de gestin ambiental que transversalice el estado considerando los
siguientes aspectos centrales:

Interpretar adecuadamente los alcances de las denominadas garantas

institucionales constitucionales.
Afirmacar las autonomas relativas, no autocracias (TC). Lamentablemente
se advierte una instrumentalizacin poltica de lo autonmico en
desmedro de la seguridad jurdica del pas.
Deslindar mediante matrices de competencia acerca de los roles que
corresponden a los gobiernos nacional, regional y local y no quedarse en
el enunciado difuso de lo conforme a ley.