El Concebido

Juan Espinoza Espinoza

El nasciturus
El que habr de
nacer
Concepturus: El que
habr de ser
concebido
Conceptus: El
concebido

El Concebido
El Concebido es
un sujeto de
derecho
privilegiado,
que se inicia
desde la
concepcin
hasta antes del
nacimiento.

El Concepturus

Es una ficcin legal que consiste en

una atribucin patrimonial en favor
de un futuro sujeto de derecho.
No ha sido regulada en nuestro
ordenamiento jurdico.
Art. 2.24.a Const.

El Concepturus en el Derecho
Comparado

BGB (Sucesin testamentaria)

Codice civile (Donacin y sucesn
testamentaria)
Cdigo Civil espaol (Sucesin
testamentaria)

Diferencias

Conceptus:
Ser
ontolgico y
jurdico

Concepturus
Ficcin legal

Evolucin Histrica del

Concebido

Derecho Romano:
Qui in utero est
No sujeto de derecho
Atribucin de ciertos derechos al que
est por nacer

Evolucin Histrica del

Concebido

Cristianismo
Ordenamiento jurdico alemn.- La
capacidad jurdica comienza con el
nacimiento, sin embargo, se otorga
cierta subjtividad jurdica al
concebido
Ordenamiento jurdico italiano: la
capacidad jurdica se obtiene desde el
nacimiento

El concebido y el inicio de la vida:

Individualidad gentica Vs. Proceso

Concepcin: Unin del vulo con el

espermatozoide
Proceso de Fusin Nuclear
Preembrin? Continuidad Proceso
que comienza desde la concepcin

Teoras que definen la naturaleza

jurdica del Concebido
Teora de la Portio Mulieris
Teora de la Ficcin
Teora de la Personalidad
Teora de la Subjetividad
Jurdica

El concebido, es considerado por el

Cdigo Civil peruano como un sujeto de
derecho privilegiado (puesto que slo
lo es para todo cuanto le favorece),
que tiene las siguientes caractersticas:
a) Es un ser genticamente
diferenciado.
b) Es un ser dependiente de la madre
para su subsistencia.
c)
Tiene derechos patrimoniales y
extrapatrimoniales, estos ltimos no
deben estar sujetos a condicin
alguna.

El artculo 1 del Cdigo Civil peruano es,

paradjicamente, el ms completo y revolucionario en su
fondo; pero, el ms contradictorio en su forma, por los
siguientes motivos:
1.-En la primera parte del artculo 1 se sostiene que la
persona humana es sujeto de derecho desde su
nacimiento, lo cual no es cierto, puesto que la persona
humana (entendida como categora ontolgica y no
jurdica) es sujeto de derecho desde antes de su
nacimiento, vale decir, desde la concepcin.
2.-Slo se alude a los derechos patrimoniales y no a los
extrapatrimoniales.
3.-De la redaccin del tenor del artculo se interpreta que
la atribucin, de derechos patrimoniales est sometida a
una condicin suspensiva, por cuanto se debe operar la
verificacin del acto (nacimiento con vida) para que
produzca sus efectos.
4.- La capacidad jurdica del concebido es independiente de
que nazca vivo o que nazca muerto.

Sin embargo, Fernndez Sessarego piensa que este

numeral debera prescribir que el acto produce sus
efectos desde que existe el concebido; pero stos
cesan al verificarse que ste no ha nacido vivo, lo
cual es caracterstica propia de la condicin
resolutoria.
Si interpretamos sistemticamente el art. 1 c.c. con
los arts. 805.1, 856 y 598 c.c. forzosamente se llegar
a una conclusin contraria.
La condicin es la autolimitacin de la voluntad, que
consiste en la ocurrencia de un hecho futuro e
incierto, del cual dependern los efectos del acto o
negocio jurdico. Se distingue, a su vez:
1.

La condicin suspensiva o inicial, de cuyo

cumplimiento depende el inicio de la eficacia del
negocio jurdico.

2. La condicin resolutoria o final, de cuyo cumplimiento

depende el fin de la eficacia del negocio jurdico.

Deberes del Concebido? (art. 173 c.c.)

La idea de Efectos Favorables
Relacin paterno-filial.- Art. 361 y 365
c.c.: No se puede contestar la paternidad
del hijo por nacer. Art. 405 c.c. establece
que la demanda de declaracin judicial de
filiacin extramatrimonial puede ejercitarse
antes del nacimiento del hijo. Art. 392 c.c.
El Concebido y el Contrato a favor de
Tercero (art. 1457 c.c.)
La Representacin del Concebido
Fin del Concebido

Artculo 392.- (Derogado).

Cuando el padre o la madre
hiciera el reconocimiento
separadamente, no puede
revelar el nombre de la persona
con quien hubiera tenido el
hijo. Toda indicacin al respecto
se tiene por no puesta.
Este artculo no rige respecto
del padre que reconoce al hijo
simplemente concebido.

Puede ser declarado heredero el concebido? (art. 856 c.c.) El Tribunal

Registral, con Resolucin No. 725-SUNARP-TR-L, del 14.11.03, en
posicin que comparto, entiende que s. Asimismo agrega que:
La sucesin intestada efectuada con anterioridad al nacimiento del
heredero concebido, no significa necesariamente una pretericin, en la
medida que para iniciar un proceso de sucesin intestada se requiere
la presentacin de la partida de nacimiento, documento del que carece
el concebido.
A propsito de los alcances del artculo comentado, se sostiene que:
Esta norma resulta clara para la aplicacin a los herederos concebidos
instituidos por testamento, en la medida que el testador puede
nombrar como heredero a un concebido, quien podr aceptar o
renunciar a la herencia a travs de su representante una vez que haya
nacido. Sin embargo, como la norma no hace distingo, se desprende
que en principio los concebidos tambin pueden ser declarados antes
de su nacimiento en un proceso de sucesin intestada, porque slo en
esa circunstancia procedera la suspensin de la peticin.
() Sin embargo, si nos remitimos al artculo 831 del Cdigo Procesal
Civil, encontramos que uno de los requisitos para la admisin de la
demanda del proceso no contencioso de sucesin intestada, es la
presentacin de la copia certificada de la partida de nacimiento del
futuro heredero.
Estando a lo expuesto, se puede concluir que resultan vlidas
opciones, es decir que el concebido pueda ser declarado heredero
antes o despus de su nacimiento en un proceso de sucesin
intestada.

Por ello, esta resolucin cuenta con un voto singular en el cual,

siguiendo un sector de la doctrina nacional (LOHMANN LUCA DE
TENA), en el que se sostiene que el concebido no puede ser
incluido en un procedimiento (notarial o judicial) de sucesin
intestada, es decir, que no cabe reputar que se trata propiamente
de un heredero hasta que nazca con vida. En doctrina se sostiene
que no cabe la menor duda que el Derecho Hereditario tiene un
claro y nico contenido patrimonial, por lo que en la hiptesis de la
herencia que pueda corresponder ulteriormente a quien ahora es
concebido, la atribucin de este derecho est condicionada a que
nazca, condicin jurdica y no fctica por cierto; vale decir, que si el
concebido nace entonces hereda (OLAVARRA VIVIAN), agregando
que el concebido no hereda, precisamente, mientras no nazca, ya
que de lo contrario, si el concebido tiene la calidad de heredero y
no naciera, se convertira en causante y estara dejando patrimonio
a sus sucesores (OLAVARRA VIVIAN).
En mi opinin, no se debe olvidar que la misma Constitucin
consagra que el concebido es sujeto de derecho para todo lo que
le favorece. Por ello, soy de la opinin que se le debe dar una
lectura constitucional al art. 831.2 c.p.c. Evidentemente, en el caso
del concebido, no se podr presentar su partida de nacimiento
este requisito formal impedir reconocer su situacin (favorable,
se entiende) de heredero? Lo que se encuentra bajo la condicin
suspensiva del nacimiento con vida del concebido no es su status
de heredero, sino la atribucin de derechos patrimoniales que
deriva de ese status. Es en atencin a esas consideraciones que el
art. 856 c.c. suspende la particin hasta el nacimiento del heredero
concebido (A. FERRERO COSTA, VARSI ROSPIGLIOSI)

El concebido puede ser beneficiario del Seguro

Obligatorio por Accidentes de Trnsito (SOAT)?
Este caso se conoci en la Comisin de
Proteccin al Consumidor y mediante Resolucin
Final No. 1079-2003/CPC, del 26.11.03, tres
comisionados votaron a favor y los otros tres en
contra. De esta manera el presidente tuvo que
ejercer su voto dirimente. Para un mejor
entendimiento del caso, se deben distinguir dos
aspectos, a saber:

Si por regla general, el concebido, en cuanto

sujeto de derecho, puede ser beneficiario del
SOAT.

Si, en el caso particular, la madre deba recibir

el monto reclamado.

El art. 28 del Texto nico Ordenado del Reglamento Nacional

de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes
de Trnsito, aprobado por el D.S. N 024-2002-MTC, del
13.06.02, establece que:
El Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito acta bajo la
modalidad de un seguro de accidentes personales y cubre los
riesgos de muerte y lesiones corporales que sufran las
personas, sean ocupantes o terceros no ocupantes de un
vehculo automotor, como consecuencia de un accidente de
trnsito en el que dicho vehculo haya intervenido (el
subrayado es nuestro).
Asimismo, el art. 29 del citado T.U.O. indica que:
El Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito cubrir, como
mnimo, los siguientes riesgos por cada persona, ocupante o
tercero no ocupante de un vehculo automotor (el subrayado
es nuestro):
Muerte c/u
:
Cuatro (4) UIT
Invalidez permanente c/u hasta
Incapacidad temporal c/u hasta
Gastos mdicos c/u hasta
:
Gastos de sepelio c/u hasta :
()

:
Cuatro (4) UIT
:
Una (1) UIT
Cinco (5) UIT
Una (1) UIT.

Como ha sido visto, tanto el Cdigo Civil, como la Constitucin consideran

al concebido como un sujeto de derecho privilegiado, por cuanto lo es para
todo cuanto le favorece. Por ello, resulta forzoso superar una interpretacin
meramente literal del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y
Seguros Obligatorios por Accidentes de Trnsito para amparar tambin al
concebido como un sujeto protegido por la cobertura que brinda el SOAT.
El concepto jurdico de persona no es coincidente con el del concebido. Sin
embargo, resulta inconsistente fundarse en una referencia tcnicolingstica para desproteger al concebido y olvidarse que tanto esta
categora, como la de persona, obedecen a una misma referencia ontolgica:
la vida humana. El concebido, en tanto sujeto de derecho, es titular del
derecho a la vida, derecho natural y primario que todo ser humano goza, por
el slo hecho de su existencia.
El no comprender la tutela del derecho a la vida del concebido, dentro de los
alcances del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros
Obligatorios por Accidentes de Trnsito implicara, a nuestro entender, una
interpretacin inconstitucional, por cuanto se privilegia la vida de las
personas naturales frente a la vida de los concebidos, generndose una
situacin de desigualdad del todo injustificada. Tanta tutela merece la vida
de las personas naturales como la de los concebidos: ambos sujetos de
derecho.
Tngase en cuenta que el Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y
Seguros Obligatorios por Accidentes de Trnsito se refiere genricamente al
trmino persona. Otros cuerpos legislativos, como el Cdigo Civil, tambin
en algunos artculos se refieren a esta categora y la doctrina no ha vacilado
en comprender dentro de la misma, tambin al concebido. Por lo
anteriormente expuesto, una interpretacin constitucional parte del
reconocimiento de la categora de sujeto de derecho al concebido, el cual, si
bien, tcnicamente no es persona, no deja de ser una vida humana a la cual
hay que tutelar y proteger en igualdad de condiciones.

El Diccionario de la Real Academia Espaola entiende por muerte la cesacin o trmino

de la vida. Se podra argumentar que tcnicamente un concebido no muere porque, en
todo caso, se producira un aborto, el cual es entendido como la interrupcin del embarazo?
Creemos que la respuesta correcta es la negativa. Si la vida humana comienza con la
concepcin, como prescribe el art. 1 c.c., tambin cabra entender que cesa la vida
durante la concepcin, y ms all de cualquier referencia semntica, el ordenamiento
jurdico debe tutelar y proteger la cesacin de la vida, de los nacidos y de los an no
nacidos.
nacidos.
La atribucin patrimonial que surge con motivo del Seguro Obligatorio por Accidentes de
Trnsito resulta ser consecuencia del reconocimiento de los derechos patrimoniales y
existenciales de los sujetos que estn amparados por el mismo. As, el art. 29 del
Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes de
Trnsito cubre por daos extra-patrimoniales o existenciales (muerte, invalidez permanente
e incapacidad temporal) y por daos patrimoniales (gastos mdicos y gastos de sepelio).
Cuando el art. 1 c.c. establece que la atribucin de derechos patrimoniales est
condicionada a que nazca vivo (el concebido) se quiere prescribir que, en caso de una
donacin, herencia o legado, habr que esperar a que nazca este sujeto de derecho (es
decir, se verifique la condicin), para que produzcan efectos jurdicos estos actos. Si el art.
29 del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por Accidentes
de Trnsito establece que se cubre por el riesgo muerte (hasta 4 Unidades Impositivas
Tributarias), ello no quiere decir que primero tendra que nacer el concebido (para que
despus muera) sino que esta atribucin patrimonial se funda en el hecho de la proteccin
del derecho a la vida (del nacido y del no nacido), derecho extra-patrimonial o existencial,
el cual no est sometido a condicin alguna y, por consiguiente, si pierde la vida un
concebido en un accidente de trnsito, cabra cubrir ese riesgo hasta el monto establecido
en el Reglamento bajo comentario.
comentario.
Se debe distinguir dos situaciones: el derecho a asegurarse (que puede ser patrimonial o
no), de la atribucin patrimonial resultado de la lesin del derecho a asegurarse.
Reiteramos que el derecho a la vida del concebido (al igual que el de la persona nacida) no
est sometido a condicin alguna. La atribucin patrimonial es un segundo momento,
consecuencia inmediata y directa, que se verifique el supuesto del riesgo cubierto, el cual
es la muerte del concebido producto de un accidente de trnsito. En este caso resulta
inaplicable la condicin suspensiva a la cual se refiere el art. 1 c.c. Si se produjo este
supuesto cabra argumentar que el concebido tiene que nacer con vida para atribursele
los efectos patrimoniales del seguro, lo cual sera fsica y jurdicamente imposible, porque
justamente muri producto de un accidente de trnsito? En nuestra opinin, la respuesta
correcta es la negativa.
negativa.