Orden

Pblico
Econmico
Derecho y
Economa
Escuela de Derecho
Profesor
Dazdel
D. Mar
UNAB A.Via

DERECHO Y ECONOMIA
1.- Economa: el fin ltimo de la ciencia econmica es satisfacer
las necesidades ilimitadas del hombre con los bienes, cuya
existencia es limitada.
2.- Para ello, la economa emplea diversos mtodos, para establecer
el equilibrio, para la adecuada y eficaz asignacin de recursos.
3.- Frente a lo anterior, surge el problema de las expectativas y el
conflicto de inters que el Derecho, en cuanto instrumento de
orden social, trata de regular (para el restablecimiento del
equilibrio) a travs del establecimiento de las bases necesarias para
ello.
4.- La satisfaccin de las necesidades de ser humano, no pasa
nicamente por un tema individual, sino que tambin colectivo,
social.

DERECHO Y ECONOMIA
Por tanto las necesidades individuales, cuando pasan a ser sociales o colectivas,
traspasan el mbito de lo privado, para transformarse en cuestin de inters y
competencia de las polticas pblicas, correspondiendo al Estado, asumir un rol
determinado, de acuerdo al modelo econmico de turno, o imperante, en el
establecimiento del marco jurdico necesario para la satisfaccin de dichas
necesidades y el bien comn.
QU RELACION EXISTE ENTRE ECONOMIA Y DERECHO?
La economa en cierta medida modela el derecho, por que en s, es un fenmeno
social, y el derecho precisamente tiene por objeto, regular realidades sociales de
todo orden (precisamente para establecer el equilibrio) pero a la vez, el derecho
limita a la economa.

CMO SE DA ESA RELACIN LIMITANTE?

1.- En el orden privado: a travs de la norma jurdica,
Cdigo de Comercio, Cdigo Civil, leyes especiales,
estableciendo un orden publico, que no pueda ser vulnerado,
sin alguna sancin aparejada, de modo de resguardar el sano
intercambio de bienes y servicio para la satisfaccin de las
necesidades de las personas, dentro del contexto de la buena
fe y el respeto de los derechos individuales de las personas.
2.- En el orden pblico: a travs, tambin de la norma
jurdica, pero con un carcter ms macro, estableciendo un
orden pblico econmico, que permita dentro del contexto del
respeto de los derecho de las personas, implementar las
polticas econmicas del Estado con miras a la satisfaccin de
las necesidades sociales y el cumplimiento de los fines
propios del Estado.

CMO SE DA ESA RELACIN LIMITANTE? (2)

Por ejemplo:
1.- A travs de las normas que conforman la denominada Constitucin Econmica u
Orden Pblico Econmico Chileno en la carta de 1980, y sus instrumento de tutela.
2.- A travs de la legislacin especial:
2.1. Ley de Presupuesto;
2.2. Ley Orgnica Constitucional del Banco Central Ley N18.840;
2.3. Ley de Seguros D.F.L. 251 de 1931
2.4. Ley General de Bancos
2.5. Ley del Mercado de Capitales Ley 18.045

CMO SE DA ESA RELACIN LIMITANTE? (3)

Continuacin leyes especiales:
2.6. Estatuto de la Inversin Extranjera D.L. 600
2.7. Ley de Impuesto a la Renta D.L. 824 de 1974 y otras
tributarias.
2.8. D.L. 211 Sobre Libre Competencia;
2.9. Tratados de Libre Comercio, etc
2.10. Ley de Sociedades Annimas, Ley 18.046;
2.11. Responsabilidad Penal de las
(prevencin del lavados de activos).

Personas

Jurdicas

2.12. Legislacin minera. Ley Orgnica de Concesiones Mineras

y Cdigo de Minera.

RELACIN DERECHO Y ECONOMA

1.- Los ordenamientos jurdicos regulan numerosas
relaciones econmicas (baste ver las instituciones del Cdigo
Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo de Aguas, Cdigo de Minera,
Cdigo Aeronutico, Cdigo del Trabajo y leyes especiales ya
mencionadas).
2.- Ello es reflejo de que en la actualidad, las cuestiones
ms sentidas en la Sociedad, son de orden econmico. Por
ejemplo, estabilidad en el empleo, remuneraciones, acceso al
crdito y diversas formas de financiamiento, costo de la vida,
vivienda propia, y todo sobre la base de un pilar fundamental que
recoge la Constitucin Econmica el Derecho de Propiedad y la
Igualdad de oportunidades para su acceso y la no discriminacin
arbitraria en materia econmica.

RELACIN DERECHO Y ECONOMA (2)

3.- Por tanto, en opinin de Daniel Moore, el jurista no puede prescindir de los hechos
econmicos, por ser como dijimos, hechos sociales.
4.- La economa es dirigida por el Derecho hacia: la justicia y el bien comn.
5.- Podramos entonces concluir que dichos fines de esta relacin o consorcio existente
entre la economa y el derecho son:
- Bien comn: esta nocin la encontramos ya en el artculo 1 de la CPE.
- Justicia: entendida como dar a cada uno lo suyo, de acuerdo a su naturaleza,
capacidades y logros. Nos lleva a la Justicia social. Equilibrio en la distribucin de los
bienes.
6.- Por tanto, siempre debe existir coordinacin entre Economa y Derecho.

ROL DEL ESTADO EN LA ECONOMA

El Estado, como ente abstracto y titular permanente del poder, ha asumido diversos
roles en la economa. Estos roles dependen del aspecto ideolgico y poltico
imperante en cada sociedad.
Por lo anterior, el Estado ha ido, en forma cambiante, asumiendo diversas funciones
con respecto a materias econmicas.
La gran crisis econmica de la dcada de los treinta del siglo XX, hace surgir nuevas
voces que explicitan un rol ms activo del Estado en materia econmica, como
respuesta al modelo liberal y capitalista que llevo la individualidad al extremo,
ocasionando grupos reaccionarios y de presin.
Los economistas clsicos se centraban en la produccin, pero la nueva visin, por
ejemplo de Keynes, se centra en la crisis (por exceso de produccin y poca demanda)
por ende, se debe centrar la economa en mantener siempre activa la demanda.

A partir de dicho modelo, se propone como rol del Estado, ya no permanecer pasivo frente a
las leyes del mercado, sino que implementar polticas que fomenten la demanda de bienes y
servicios, como una forma de impulsar el crecimiento y mantener el equilibrio.
Cmo?
a.- A travs de las inversiones:
b.- Control sobre la moneda y la tasa de inters;
c.- Uso del sistema tributario para la mejor distribucin de la renta.
d.- Se ha llegado a: adecuada distribucin de la renta y pleno empleo (como instrumentos para
logar el equilibrio). Si nos quedamos solo en la igual distribucin de la renta, podramos caer en
un Estado 100% subsidiador.

DERECHO ECONOMICO
2.1. ORIGENES DEL DERECHO ECONMICO
A partir de la estrecha relacin antes mencionada, entre
Economa y Derecho, surge la idea de un Derecho Econmico.
A mediados del Siglo XIX se emple en Francia la voz de Droit
Economique para designar a un derecho supraestatal, igualitario
y regulador de la vida interna de la totalidad econmica, y con
una visin en la que podramos decir, la economa era la
concepcin, principio y fin de toda la organizacin social y
poltica, aun cuando, como rama o derecho institucionalizado no
exista an, o al menos, una conciencia de derecho econmico.

Ya en 1908, algunos juristas alemanes, inician esfuerzos doctrinales en

torno a la presencia de un nuevo Derecho Industrial y Agrcola.
Dentro de ellos, el Profesor Lehmann propicio la creacin de un Derecho
Industrial autnomo del derecho mercantil, puesto que en su opinin el
crecimiento econmico alemn se deba al desarrollo industrial, el que en
consecuencia mereca un desarrollo jurdico autnomo.
El Derecho Econmico surge como una rama especializada a partir de los
desafos que trajo aparejados la Primera Guerra Mundial para las
economas de los pases beligerantes. Recordemos que en el pensamiento
clsico el Estado tena una participacin nominal en la economa, de suerte
que solo era un rbitro o gendarme de la actividad econmica, basado en
las ideas liberales de que el desarrollo econmico dependa nicamente de
los individuos.

En el periodo 1914 1918, durante la Primera Gran Guerra,

el Derecho Econmico surge como un Derecho de Guerra,
como un derecho de excepcin, de emergencia producto de
necesidades transitorias nacidas de la presin de los hechos,
en opinin de algunos, de carcter transitorio y destinado a
morir. Pero dentro de los estudiosos de este fenmeno
encontramos a Hedemann, para quien el Derecho
Econmico no se agota en la guerra y la revolucin.
Cul era el contenido del Derecho Econmico o legislacin
Econmica concebida como Derecho de Guerra? Debemos
distinguir entre las materias reguladas y los institutos
jurdicos especiales.

a) Materias Reguladas: Se trata de materias que fueron objeto de control por parte del
Estado.
a.1. Medidas tendientes a proteger el signo monetario, principalmente frente al proceso
inflacionario originado en la guerra como consecuencia de aumento en el gasto pblico.
a.2. Medidas tendientes a impedir el alza de los precios de determinados bienes y servicios.
a.3. Disposiciones sobre moratorias, incautaciones y requisas.
a.4. Disposiciones sobre intervencin, inmovilizacin y nacionalizacin de fbricas e industrias
vitales a la defensa nacional.
a.5. Disposiciones que imponan la distribucin contingentada de materias primas entre los
demandantes de ellas.
a.6. Disposiciones que establecan el racionamiento de bienes de primera necesidad o de uso o
consumo habitual.

a.7. Disposiciones sobre ahorro forzoso.

a.8. Disposiciones sobre emprstitos de guerra.
Segn lo anterior, se advierte que la economa, pas de
ser de corte liberal, a una nueva economa de marcado
carcter colectivo.

b) Institutos Jurdicos Especiales: Se destacaron dos figuras dentro del

Derecho Econmico de Guerra. El contingente y la inmovilizacin.
b.1. El Contingente: Es una suerte de racionamiento o distribucin centralizada.
Ha afectado a los pases que han vivido un rgimen estatal autoritario. El
Contingente bsicamente es la parte que a cada ciudadano se le atribuye en la
distribucin de los bienes disponibles. Tambin se le considera como la cuota
que un ciudadano tiene sobre una expectativa.
b.2. La inmovilizacin: consiste en un grado de intervencin de los bines
muebles por parte del Estado, pero no con carcter de expropiacin. El dominio
contina radicado en su propietario, pero carece de libertad para disponer de
ellos. La inmovilizacin es en cierta medida una medida preparatoria, fijacin
provisional, o incluso una antesala de una futura o eventual expropiacin.

Otro aspecto histrico que debe ser tenido en

consideracin a la hora de entender la evolucin
histrica del Derecho Econmico, es la revolucin
bolchevique de 1917, en la que hasta ese momento fue
la Rusia Zarista. En ella el influjo del pensamiento
econmico centralizado de Carlos Marx, y el control de
los medios de produccin en manos del Estado da sus
primeros pasos, hacia el modelo centralizado.
Pensamiento econmico de Carl Marx.

Posteriormente, el escenario de la Gran Depresin econmica de 1929, sirvi de base para la intervencin del Estado en
la economa.
Pero no es sino que luego del fin de la Segunda Guerra Mundial que el Derecho Econmico pasa a convertirse en lo que
es hoy, un derecho no puramente de intervencin del Estado, sino que de regulacin de la actividad econmica.
Surge de esta forma, un derecho que se elabora sobre la base principios, normas y caractersticas que le dan su propia
fisionoma como una rama que tiene por finalidad organizar y regular la actividad econmica.
Por tanto, el aspecto regulatorio del Derecho Econmico, se traducir en su aspecto ms sustantivo en enfrentar el
problema de la escasez de recursos y el cmo asignarlos, pero de manera interdisciplinaria regulando la actividad
econmica.

POR QUE EL ESTADO A TRAVS DEL DERECHO REGULA LA ECONOMA?

Razones:
1.- Para corregir las fallas del mercado y para lograr una mayor eficiencia, como por ejemplo, la
competencia imperfecta, a travs del monopolio, monopsonio, oligopolio, oligopsonio, etc.
2.- Para lograr polticas estabilizadoras, tratando de disminuir el problema de los ciclos econmicos, es
decir, minimizar los efectos de las oscilaciones recurrentes de laeconoma,en las que una fase de
expansin va seguida de otra de contraccin, seguida a su vez de expansin y as sucesivamente, es
decir, crisis y crecimiento.
3.- Para lograr una mayor equidad, efectuando la redistribucin del ingreso y lograr el bien comn.

CUAL ES EL ROL DEL ESTADO EN LA ECONOMA?

a) Establecer el marco legal o la Fijacin de las Reglas del Juego: Son
las regulaciones o normas a la que deben someterse todos los agentes
econmicos privados y el Estado
Por ejemplo, forman parte de este marco en un modelo de libre mercado, las
reglas referidas al Derecho de Propiedad y su proteccin, normas sobre
libertad de contratacin, forma jurdica de la empresa, rgimen de la libertad
econmica, rgimen laboral y de la actividad econmica en general.
b) Lograr la estabilizacin macroeconmica: El Estado cuenta con un
cierto mbito de accin, para hacer frente a las crisis econmicas en donde es
insuficiente la iniciativa privada. Se trata del diseo y aplicacin de las
polticas econmicas.

Cules son estas polticas? La monetaria, crediticia, cambiaria y fiscal. A

travs de estas, se persigue por el Estado contar con ciclos en la economa de
carcter estable, como forma de hacer frente al estancamiento, el desempleo, la
inflacin.
En nuestro sistema, corresponde al Banco Central determinar la poltica
econmica y crediticia, a travs de la fijacin de las tasas de inters. De esa
forma, estabiliza la moneda y vela por el normal funcionamiento de los pagos
internos y externos.
c) La asignacin: a travs de esta funcin el Estado contribuye a una asignacin
de recursos socialmente deseable. Existe una intervencin ms o menos
voluntaria de parte del Estado, en la asignacin de recursos con el fin de evitar o
corregir eventuales imperfecciones.

d) La redistribucin: la asignacin de recursos puede ser en ocasiones eficiente, pero no

por ello, necesariamente justa. Frente a ello, el Estado puede por un tema de equidad,
intervenir en la redistribucin de la renta, por ejemplo, a travs de modelos tributarios que
consideren tasas progresivas en los impuestos que gravan las rentas de las personas, y con
tramos de exencin de pago en determinados segmentos de renta. Es lo que ocurre en
nuestro sistema con el Impuesto Global Complementario.
e) Actividad Empresarial: ha existido una suerte de evolucin en este mbito, en donde el
Estado ha restringido actualmente su actividad empresarial, prefiriendo a partir de la dcada
de los ochenta un proceso de desprendimiento de sus empresas a travs de la privatizacin.

f) La Planificacin: Obedece a un periodo de la historia del

pensamiento econmico, segn el cual, se crea que el Estado deba
asumir un rol directo en la economa.
Trascenda en su rol de la orientacin de los agentes econmicos,
llegando hasta su direccin.

CONCEPTO DE DERECHO ECONMICO

Existen varias acepciones de Derecho Econmico, y puede ser entendido como:
1.- Conjunto de normas jurdicas reguladoras de la actividad econmica de los agentes
privados de la economa, es decir, un derecho orientado a la empresa. Es un concepto de
corte privatista de origen anglosajn.
2.- Para algunos sera una rama especializada del Derecho Administrativo, en cuanto el
Estado preserva el orden pblico econmico a travs de la administracin que persigue
objetivos econmicos, por ejemplo, a travs del Servicio de Impuestos Internos, la
Superintendencia de Bancos, Servicio Nacional de Aduanas.

3.- Sera en opinin de otros es un Derecho coyuntural del

Estado, que opera frente a requerimientos econmicos.
4.- Parte importante de la doctrina nacional lo concibe
como un derecho del Orden Pblico Econmico, ya que
ste es precisamente su objeto de estudio y regulacin.
5.- Entonces, tenemos que el Derecho Econmico es el
conjunto de normas y principios jurdicos que regulan la
actividad econmica de los agentes privados y del Estado,
y permiten ste alcanzar los objetivos que se han
propuesto en el diseo de sus polticas econmicas, dentro
del contexto de las reglas que configuran el orden pblico
econmico.

CARCTER DE DERECHO ECONMICO

Se observe un carcter instrumental en el concepto (en cuanto norma aplicable
a los agentes privados de la economa y al Estado) regulando sus actividades
siguiendo la lnea poltica de la economa. Por ejemplo, Ley General de Bancos,
o en materia de acuerdos del Banco Central, en materia de poltica monetaria.
Tambin un aspecto sustantivo, en cuanto la regulacin no puede afectar los
principios del orden pblico econmico, a saber:
Libertad econmica; No discriminacin arbitraria en materia econmica;
Subsidiariedad del Estado; Derecho de Propiedad de los agentes sobre los
medios de produccin, y su proteccin.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO ECONMICO

a) ES UN DERECHO ESENCIALEMNTE DINMICO: Las normas que conforman esta rama,
evolucionan constantemente en relacin a los cambios de poltica- econmica propio de cada
sistema.
Por ejemplo, las modificaciones que sufrido la ley del mercado de capitales, en relacin con la
ley de impuesto a la renta, con el fin de perfeccionar el sistema e incentivar el ahorro y la
inversin, o bien en el caso de las primera normas nombradas en el resguardo de la Fe Pblica.
Lo mismo, con la ley de proteccin de los derechos de los consumidores.
b) ES UN DERECHO INSTRUMENTAL: A travs de esta caracterstica se hacen efectivas las
polticas econmicas del Estado.

c) ES UN DERECHO CONFIGURADO POR UNA VARIEDAD

JERARQUICA NORMATIVA
En el Derecho Econmico existe una variedad de normas de
distinta jerarqua. Existen diversas normas legales, pero
tambin
con
normas
de
naturaleza
reglamentaria,
administrativa emanada del poder ejecutivo o de otros
organismos autnomos.

ORDEN PUBLICO ECONMICO

El Orden Pblico Econmico, se define como el conjunto de principios y
normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la
autoridad para regularla de acuerdo con los valores de la sociedad
nacional articulados en la Constitucin (Cea Egaa).
El profesor Arturo Fermandois lo define como: el adecuado modo de
relacin de todos los diversos elementos de naturaleza econmica
presentes en la sociedad, que permita a todos los agentes
econmicos, en la mayor medida posible y en un marco subsidiario, el
disfrute de sus garantas constitucionales de naturaleza econmica
de forma tal de contribuir al bien comn y a la plena realizacin de la
persona humana (Derecho Constitucional Econmico, p. 72).

El Orden Pblico Econmico se constituye

dogmticas, orgnicas y de garanta.

por

normas

constitucionales

El principio ms importante en esta materia es el contenido en el artculo 1, que

establece el papel subsidiario del Estado respecto de las iniciativas de los
cuerpos intermedios. Dentro de las garantas cabe sealar las contenidas en
elartculo 19 de la misma carta fundamental.
19Ns: 20(sobremateriastributarias); 21 (libreiniciativa econmica); 22 (sobre
el deber de trato igualitario a toda persona en materia econmica por parte del
Estado y sus organismos; 24 el derecho depropiedad, sobre cosas corporales e
incorporales y 25, sobre el derecho de propiedad intelectual.

En la parte orgnica, destacan las normas relativas al Banco Central, a la Ley de Presupuestos
y las atribuciones del Presidente dela Repblica.
Por su parte, los mecanismos detutela ms importantes delos derechos individuales
enmateria econmica son:
a) El recurso de proteccin (artculo 20);
b) El recurso de amparo econmico (Ley N 18.971 en relacin con art. 19 N 21 de la
Constitucin).
c) Tambin el recurso deinaplicabilidad (art. 93 N 6),
d) La nulidad de derecho pblico (arts. 6 y7);

d) la revisin de los actos administrativos y legislativos por el

Tribunal Constitucional(art. 93 ); y
e) Toma derazn por la Contralora General de la Repblica (art. 99).

ANLISIS DE CADA UNA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES REFERIDAS AL ORDEN

PUBLICO ECONOMICO
1.- LA IGUAL REPARTICIN DE LOS TRIBUTOS YDEMS CARGASPBLICASArt. 19N
20
N 20 La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley,
y la igualreparticin de las dems cargas pblicas. En ningn caso la ley podr establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos. Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su
naturaleza, ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estarafectos a un destino determinado. Sin
embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a fines propios de la
defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o bienes que tengan una clara
identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de losmarcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales ocomunales para el financiamiento de obras de desarrollo.

CONTENIDO: El Estado tieneque satisfacer, a travs de losservicios

pblicos, necesidades, para lo cual, debe contar con ingresos.
Deestosltimos,losmsimportantessonlos
impuestos.En
esta
disposicin se contienen las bases constitucionales del Derecho Tributario.
Se refiere a lostributos, locucin que sueleutilizarse como sinnimo de
impuestos, sinserlo.
Dentro de los tributos se distinguen, los impuestos, las tasas, las
contribuciones, los aranceles, las patentes, los derechos ylos
permisos.Este derecho garantiza que exista igualdad en lareparticin de
los tributos. No significa quetodas las personas deben tributar lo mismo,
sino que deben estar sujetas a los mismos parmetros que determinan la
carga tributaria.

En la Constitucin seestablecen los siguientes principios

tributarios:
1.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD TRIBUTARIA (Art. 19 N 20)
Los tributos, cualquiera sea su naturaleza, slo pueden ser
establecidos, modificados, suprimidos, condonados o reducidos,
envirtuddeunaleymaterialyformal.
Lomismoocurreconel
establecimiento,
o
modificacin,
deexencionesyconladeterminacindesuforma, proporcionalidad y
progresin. Lo anterior, por cuanto los tributos afectan el derecho de
propiedad y la libertad econmica al implicar una restriccin al
dominio. No cabe la retroactividad de las leyes impositivas porque
ello vulnerara el derecho de propiedad. (Se exige que el tributoest
pre-establecido). Las materias tributarias son de iniciativa exclusiva
del Presidente de la Repblica (Arts. 63 N 14y 65 inciso 2 N 1).

2.- PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY TRIBUTARIA (Art. 19 N 20 inc. 1)

Este principio deriva del artculo 19 N 2, la igualdad ante la ley.
En materia tributaria se traduce en asegurar a todas las personas la igual
reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la forma que fije la ley.
Frente a situaciones idnticas o semejantes se deben pagar tributos iguales.
Sin embargo, esa igualdad no es absoluta. La igualdad no implica que todos
paguen lo mismo, sino que la reparticin de la carga tributaria guarderelacin con
la capacidad tributaria delcontribuyente. G.C.

3.- PRINCIPIO DE JUSTICIA TRIBUTARIA O PROPORCIONALIDAD (o no

confiscatoriedad) (Art. 19 N 20 inc. 2)
En la Constitucin se establece la prohibicin al legislador de establecer
tributos manifiestamente desproporcionados oinjustos.
Los tributos
sepersiguen;
yjustificados
actividad que

deben seradecuados a los objetivos debien comn que

razonablesenlas causas desu establecimiento oalteracin
en atencin a los hechos gravados (la conducta, el bien o la
la ley considera para hacerlatributable).

Untributodesproporcionadamenteinjustoyconfiscatoriosetorna
excesivamente gravoso.

La potestad tributaria tienecomo lmite elderecho depropiedad, nopudiendo laautoridad

bajo ninguna circunstancia, incurrir en actos confiscatorios.
4.- PRINCIPIO DE NO AFECTACIN TRIBUTARIA. (Art. 19 N 20, inciso tercero).
Los tributos no pueden ni deben tener un destino determinado o una finalidad especfica, sino
que deben ingresar a las rentas generales del Estado para as satisfacer las necesidades
comunes de ndole pblica. El inciso cuarto contemplados excepciones a esteprincipio:
Puede haber destinacin hecha por la ley para que determinados tributos sean aplicados
afines propios de la Defensa Nacional. Ley N 13.196, grava el producto de la venta del
cobre por Codelco a favor del equipamiento de las tres ramas de las Fuerzas Armadas.

Cuandosetratatributosquegravan actividades que

tengan claraidentificacin regionalo local, los montos
de ellos podrn ser aplicados por las autoridades
regionales o locales para financiar obras de desarrollo,
siempre que se haga por ley.
Ej.: contribuciones de bienes races.

II.- EL DERECHO A DESARROLLAR ACTIVIDADES EMPRESARIALES

Art. 19 N21

21. El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la

moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la
regulen. El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas
actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin
perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber
ser, asimismo, de qurum calificado.

Se consagra la libre iniciativa econmica, priorizando al sector privado como agente empresarial.
Elincisosegundo,contemplaelpapelsubsidiariodelEstadoen
materiaseconmicas,puesstetambindesarrollaactividadesempresariales,aunquecon
supletorio ycomplementario.

carcter

El principio de subsidiariedad, que se vincula con esta disposicin se refiere directamente a la relacin
entre la persona, la sociedad y el Estado.
Se trata de que el Estado respete ciertas esferas propias de las personas y de las instituciones no
estatales, dentro de las competencias que le son propias.
LaConstitucinaseguraelderechoadesarrollarcualquier actividadempresarial,contres excepciones:
las actividades contrarias a la moral, al orden pblicoy a laseguridad nacional.

El inciso segundo del N 21, permite aplicar al Estado el principio de igualdad en

relacin con los particularescuandodesarrollaactividadesempresariales.
Para ello, es necesario que se cumplan lossiguientes requisitos o exigencias
constitucionales:
a) AUTORIZACIN especfica contenida en LQC, esto es, que previamente se dicte
una ley de qurum calificado autorizando al Estado y a sus organismos para iniciar y
desarrollar actividades empresariales o participar en ellas.
b) Debeser especfica, esdecir, para desarrollar actividades concretas ydefinidas.
c) La ley requiere de lamayora absoluta de diputados y senadores en ejercicio.

Excepcionesenlas queelEstadoes empresario:

Estaciones de televisin (art. 19 N 12, inciso 5)

La exploracin, explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan

sustancias nosusceptibles de concesin. (Art. 19 N 24,inciso 10)

La gran minera delCobre (disposicin tercera transitoria)

Actividadesempresarialesestatalesautorizadasporleyesdictadasantes de la
entrada en vigencia de la Constitucin (disposicin quinta transitoria) Ej: ENAP.

Proteccin de la garanta constitucional del artculo 19N 21:

1.- Recurso de inaplicabilidad (Art. 93 N 6), mediante el cual
pueden declararse inaplicables para casos particulares
preceptos legales contrarios adichas disposiciones.
2.Tambin
puede
hacerse
usodelrecursooaccin
deproteccinydelaaccin denulidadde derecho pblico.
3.- Lasacciones del D.L.N211,de1973,que cre el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia y la FiscalaNacional
Econmica.
4.- La accin o recurso de amparo econmico,
contemplada en la ley N 18.971 (D. Of. del 10 de marzo de
1990),
que
tiene
como
finalidad
denunciar
las
contravenciones a los dos incisos del artculo 19N 21.

III.- LA NO DISCRIMINACIN ARBITRARIA EN MATERIA ECONMICA Art.

19 N 22.

22. La no discriminacin arbitraria en el tratoque deben dar el Estado ysus

organismos en materia econmica. Slo envirtuddeuna ley,ysiempreque
nosignifiquetal discriminacin,sepodrnautorizar determinados beneficios
directos o indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o
establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras. En el caso de
las franquicias o beneficios indirectos, la estimacin del costo de stos
deber incluirse anualmente en la Ley dePresupuestos

Esta disposicin se relaciona con el artculo 19 N 2 (ni la ley ni

autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias), pues insiste
en el mismo principio al prohibir la discriminacin en el trato econmico.
No se refiere a que todas las personas deban tener el mismo trato, sino
que ste debe estar determinado por pautas racionales y no por
elcapricho ni la arbitrariedad.
Discriminar significa establecer por ley una diferencia. La discriminacin
arbitraria
es
aquella
injusta,irracional,
sinfundamentonifinalidadlegtima,laqueniegabeneficiosa
quienes
legtimamente
tienen
derecho
a
ellos,
oqueimponegravmenesaquienesnomerecen soportarlos.

Ladiscriminacin justa, encambio, es aquella razonable, la quese justifica por razones

de incentivoy desarrollo nacional.
EnelincisosegundodelN22seestablecenciertascircunstanciasno
constituyen
discriminacin arbitraria, pero que s significan ciertos beneficios especficos, los que se
pueden establecer siempre que concurran los requisitos que all se sealan y que son los
siguientes:

Que sean autorizados por ley

Que sean directos o indirectos y que se establezcan a favor de algn sector, actividad o
zona geogrfica, o que setrate de gravmenes especiales que afectan aunas u otras:

Beneficiosdirectos;
subsidios;
Beneficiosindirectos
rebajadetributos;
y
Beneficiosadeterminadaszonasgeogrficas laszonasfrancasdeIquiqueyPunta Arenas.

IV.- LA LIBERTAD PARA ADQUIRIR EL DOMINIO DE TODA CLASE DE BIENES (19 N 23)
23. La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y
la ley lo declare as.
Lo anterior es sin perjuicio de loprescrito en otros preceptosde esta Constitucin. Una ley de
qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o
requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes;
Esta disposicin reconoce constitucionalmente a las personas la libertad para adquirir
derechos
y
obligaciones,
dentro
de
loslmitesestablecidosporelordenamientojurdico.(derechoala propiedad)

Esta disposicin se relaciona con la siguiente, que consagra el derecho de propiedad,

que ampara sta despus que ha operado un modo de adquirir el dominio, cuando ya se
ha incorporado al patrimonio de su titular (derecho de propiedad).
El derecho a la propiedad es el presupuesto jurdico del derecho de propiedad, su
antecedente normativo necesario, pero no una etapaprevia realizable por todos.(Todos
tenemos laposibilidad de llegar a ser propietarios, pero nonecesariamente los recursos
que lo permitan). Lo garantizado es la libertad para adquirir el dominio.
La Constitucin asegura este derecho a todas las personas, tanto naturales como
jurdicas. Por lo mismo, la libre apropiabilidad de bienes se encuentra abierta a cualquier
sujeto, sin excepcin, en la medida que se leaplique el ordenamiento jurdico chileno.

Esta libertad se refiere al dominio de toda clase de bienes, de manera que, en principio, no hay
ningn bien excluido.
La Carta Fundamental admite tres excepciones a esa regla general, esto es, ciertos bienes que
porsus caractersticas no puedenadquirirse:
a) Las cosas comunes: Aunque la Constitucin se refierea losbienes, locorrecto es aludir
alas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (como el aire, la alta
mar);(Art. 585 del C.C.)
b) Los bienes que pertenecen atoda la Nacin (las plazas, las calles, los puentes). Se
requiere que una ley lo declare as. Se trata de los bienes que, por sus caractersticas, nicas e
intrnsecas, deben pertenecer a todos los habitantes de Chile, es decir, entregarse al uso y goce
comn de su poblacin.

De acuerdo con el artculo 585 del Cdigo Civil, existen los bienes pblicos, los cuales
pertenecen a la Nacin toda.
Los bienes fiscales tambin son pblicos, pero su uso y goce no aprovecha a todos, sino
a slo algunos, a los organismos que forman parte del Estado en cuanto Fisco y los
funcionarios que sirven en ellos.
Los bienes pblicos permiten aplicar tcnicas jurdicas en virtud de las cuales la
autoridad estatal otorga un uso y goce preferente, pero no exclusivo, a determinados
sujetos, a travs, por ejemplo, de las concesiones y permisos sobre bienes nacionales
(para instalar kioscos, para aprovechar playas, etc.).
c) Las excepciones contempladas por la propia Constitucin: Arts. 19 N 12,
inciso 5(canales de televisin); 19 N 24 inciso 6 (minas) 19 N24 inciso final (las
aguas).

Adems, (inciso 2) se pueden establecer limitaciones y

restricciones para la adquisicin del dominio de algunos bienes.
Ello debe hacerse mediante una ley de qurum calificado. (Ej.:
inmuebles situados en zonas fronterizas).

V.- EL DERECHO DE PROPIEDAD Art. 19 N 24

Loscincoprimerosincisosdeestaextensadisposicinconfiguranelestat
estatuto
constitucional general de la propiedad, esto es, a disposiciones y principios comunes,
aplicables al dominio de cualquier clase de bienes.
Por tanto, el rgimen jurdico de la propiedad contemplado en el Cdigo Civil, en el
Cdigo de Minera, en el Cdigo de Aguas y en muchas otras leyes especiales, debe ser
entendido, interpretado y aplicado con sujecin a lopreceptuado en aquellos incisos.
La propiedad es concebida como el derecho que otorga a su titular amplios poderes
sobre una cosa. La Constitucin no define en qu consiste el derecho depropiedad, que
est contemplado en los artculos 582 y 583 del Cdigo Civil.

Esta disposicin ampara y otorga proteccin al dominio, cuando ya ha operado un modo

de adquirir el dominio, cuando ya se ha incorporado al patrimonio de su titular (derecho de
propiedad).
La Constitucin asegura el dominio en sus diversas especies, ya sea propiedad privada,
estatal, individual, comunitaria, etc.; con todos los atributos del dominio o slo con
algunos deellos.
El inciso segundo alude a tres importantes materias:
a) la reserva legal;
b) el mbito de la regulacin legal y
c) la funcin social de lapropiedad.

a) La Reserva Legal
Implica que slo por ley (Slo la ley) se puede regular todo cuanto dice relacin con
la propiedad, excluyendo a otra norma de inferior jerarqua de tal posibilidad.
Lo mismo, ocurre con el resto de los derechos.
Tambin a la ley le corresponde regular el ejercicio de las facultades esenciales del
dominio, esto esel modo deusar, disfrutar ydisponer de la propiedad.
b) Limitaciones:
Slo el legislador en su calidad de ponderador de las necesidades pblicas puede
imponer limitaciones al dominioas como obligaciones justificadas en su funcinsocial.

c) La funcin social de la propiedad

Est consagrada en el inciso 2 y permite que sta pueda ser ejercida por su dueo
con el fin que le es propio y en armona con los intereses colectivos, permite,
entonces, conciliar los intereses del titular del derecho con los dela sociedad.
En virtud de la funcin social se pueden establecer limitaciones al dominio,
fundadas en los siguientes motivos, que estn establecidas en la misma
Constitucin:
1) los intereses generales de la nacin (lo que convenga al pas en su conjunto,
aunque tambin puede referirse a sectores de su poblacin, a determinadas reas
de actividad o zonas geogrficas determinadas);
2) laseguridad nacional,

3) la utilidad pblica (el provecho, adelanto o desarrollo de la comunidad pblica);

4) la salubridad pblica (conveniente para la salud);
5) la conservacin del patrimonio ambiental ( en relacin con artculo 19 N 8).
El legislador puede imponer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y no al derecho
mismo, porque ste, de acuerdo al artculo 19 N 26 no puede ser afectado en su esencia. Si
se afectare en su esencia, estamos en presencia de una privacin y no de una limitacin.

EXPROPIACIN
La privacin de uno o ms atributos y de las facultades
esenciales del dominio slo puede ser efectuada, vlida
olegtimamente, mediante apropiacin ajustada a la
Constitucin oa la ley.
Se puede despojar o privar del dominio nicamente en
virtud dela ley, sea general o especial, que autorice la
expropiacin por una o las dos causales siguientes:
a) por causa de utilidad pblica; o
b) por motivo de inters nacional.

La
Constitucinreconoce
elderechoasercompensado
porel
perjuicioprovocado porla expropiacin, adems de la exigencia de que
se verifique en un procedimiento a travs del cual opera la transferencia
del bienal dominio del Estado.
El procedimiento est contemplado en el DL N 2186, de 9 de junio de
1978, que aprueba la Ley Orgnica del Procedimiento de Expropiaciones.

PROPIEDAD MINERA
Estas disposiciones se relacionan con la Ley N 18.907, Orgnica Constitucional de
Concesiones Mineras y con la Ley N 18.284, Cdigo deMinera.
LaregulacinespecficadelamineraenlaConstitucinsefundamentaenlaimportancia
econmica que ha tenido y tiene laminera en Chile.
El inciso 6 caracteriza la naturaleza del dominio sobre las minas.
Se trata de un dominio cuyo titular es el Estado y que se extiende a todas las minas. Este
dominio es regalista, radical, eminente y patrimonialista. Es regalista, porque la propiedad de
las minas tiene como titular al Estado-Fisco, sucesor del reyen la poca de lamonarqua
espaola, cuando se origin el vocablo.

Es radical, porque el Estado es el dueo, pero noejerce los atributos y facultades de

su propiedad, porque entrega las minas a los particulares para que las exploren,
exploten y beneficien mediante concesiones.
El Estado mantiene la facultad de exigir un pago por las concesiones, fiscalizar el
cumplimiento de lo estipulado y demandar la condicin resolutoria si el
concesionario no cumple las obligaciones estipuladas en elrespectivo contrato
administrativo de concesin.
Es un dominio eminente, porquese sobrepone al delconcesionario ysubsiste
siempre radicado en el Estado-Fisco.
Corresponde auna concepcin patrimonialista delEstado,
eldueo delas minas, las que integran su patrimonio o haber.

encuanto

stees

El inciso 6 alude a la amplitud del dominio minero. (Art. 591 delC. Civil)
Art. 591. El Estado es dueo de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue,
estao, piedras preciosas, y dems substancias fsiles, no obstante eldominio
delas corporacionesode losparticulares sobrela superficie dela tierra en cuyas
entraas estuvieren situadas. Pero se concede a losparticulares la facultad de catar
y cavaren tierras de cualquier dominio para buscar las minas a que se refiere el
precedente inciso, la de labrar y beneficiar dichas minas, y la de disponer de ellas
como dueos, con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera.

Elinciso7,
serefiere
alas
susceptiblesde ser concedidos.

concesiones,que

recaen

sobre

losmateriales

El artculo 2 del Cdigo de Minera define la concesin minera como un derecho real e
inmueble, oponible al Estado y a cualquier persona, transferible y transmisible. La
concesin puede ser de exploracin o de explotacin opertenencia.
Las concesiones mineras se constituyen siempre por resolucin judicial, sinintervencin
alguna de otra autoridad o persona.
El inciso 8 alude a la caducidad y extincin de la concesin. La caducidad es el trmino
de la concesin minera por el no pago de la patente. La extincin es el trmino de la
concesin por no haber inscrito oportunamente lasentencia constitutiva delderecho,
porhaber convertidola exploracin en explotacin o por renuncia del titular.

PROPIEDAD SOBRE LAS AGUAS

El inciso final del artculo 19 N 24 se refiere especialmente al dominio
sobre las aguas, y con mayor propiedad, al dominio que se tiene sobre
ciertos o determinados derechos legalmente constituidos en relacin a
ellas.
Esta materia est especialmente regulada por el Cdigo de Aguas, cuerpo
normativo que, en el artculo 5, establece quelas aguas son bienes
nacionales de uso pblico, otorgndose alos particulares el derecho de
aprovechamiento sobre ellas.

EL DERECHODE AUTORArt 19N25

En el inciso primero secontempla la libertad de creacin artstica o libertad
decrear y difundir las artes,agregada por laley N19.742, de 2001.En los
incisos 1 y 2 se refiere tambin a otras dos especies de propiedad, adems de
la inmueble, la propiedad artstica y la propiedad intelectual. El inciso tercero
alude, a la propiedad industrial.
Laredaccindelanorma
bienpuedeaplicarse,enelfuturo,anuevas
mtodos uhallazgos industriales.

creaciones

esamplia,porque
intelectuales y a

LA LIBERTAD DE CREAR YDIFUNDIR LAS ARTES (art. 19 N 25,inciso 1, primera parte)

Incorporada en la reforma constitucional del ao 2001, corresponde a una especificacin
de la libertad de expresin, contenida en el artculo 19 N12 de la Constitucin.
Su incorporacin se hizo en el entendido que no bastaba con asegurar el derecho del autor
sobre sus creaciones intelectuales y artsticas, sino que serequera, adems, consagrar la
libre creacin, que es un paso previo.
LA PROPIEDAD ARTSTICA:
Ampara la expresin de las artes, pintura, escultura, msica y su difusin por cualquier
medio yen cualquier forma.

LA PROPIEDAD INTELECTUAL:
Dentro de ellacaben los libros, lasobras musicales y teatrales, los
libretos, artculos, adaptaciones radiales, televisivas, monografas,
pinturas,ilustraciones,interpretacionesoejecuciones artsticas, etc. (Art.
3 de la Ley dePropiedad Intelectual, N 17.336).
El derecho de autor comprende la propiedad de la obra, la paternidad,
edicin e integridad de la obra.
La paternidad es el derecho a que una obra pueda ser asociada al nombre
o seudnimo de su autor (Art. 14 N1).
La edicin se refiere a facultad del autor de publicar, mantener indita o
no publicar su obra, o de publicarla en parte o fragmentariamente.

Por lo mismo, el autor puede oponerse a cualquier difusin, emisin,

publicacin o transmisin de la obra sin suconsentimiento previo y
expreso.
La integridad de la obra consiste enla no deformacin o mutilacin,
totalo parcialmente,sin el consentimiento previo y expreso de su
autor. Comprende la prohibicin de copiar, alterar y modificar la
obra, de cualquiermanera, sin el consentimiento de suautor.

LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Actualmente se encuentra regulada por la ley N19.039, publicada enel Diario
Oficialde25 de enero de 1991 y el Reglamento, contenido en el D.S. N 177, del
Ministerio de Economa (D. Oficial de 30 de septiembre de1991).
La Carta Fundamental garantiza la propiedad industrial sobre cinco privilegios
industriales: laspatentes de invencin, las marcas comerciales, los modelos, los
procesos tecnolgicos y otrascreaciones anlogas por el tiempoque determine
laley.
Se entiende porinvencin, todasolucin aun problema de latcnica queorigina
unque hacer industrial (Art. 31 inciso1). Patente, por su parte,es el derecho
exclusivo que concede el Estado para la proteccin de una invencin (art. 31,
inciso 2).

Las marcas comerciales, son todo signo visible,novedoso y caracterstico que

sirva para distinguir productos, servicios o establecimientos industriales o
comerciales. (art. 19).Los modelos industriales aluden a los modelos de
utilidad, como los instrumentos y herramientas que aportan un beneficio a la
funcin a que son destinados.
Tambin comprende a:
Diseos industriales:
Todaformatridimesional,asociadaonocolores,ycualquierartculo, industrial
o artesanal, que sirva de patrn para fabricar otras unidades y que se distinga
de sus similares, como por ejemplo losenvases.

rganos competentes; en materia de propiedad intelectual e industrial existen

dos rganos:
La leyN 17.336, de propiedad intelectual, cre el Departamento de Derechos
Intelectuales
que
est
acargodel
Departamento
deDerechos
Intelectuales.Dicho Departamento dependedela Direccin de Bibliotecas,
Archivos y Museos (DIBAM), entidad dependiente del Ministerio de Educacin.
En lo que respecta a la propiedad propiedad industrial, la Ley N20.254 (Diario
Oficial de 14 de abril de 2008) creo el InstitutoNacional de Propiedad
Industrial (INAPI). www.inapi.cl

RECURSO DE PROTECCIN
una accin constitucional que permite a la persona que, como
consecuencia de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una
privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de ciertos
derechos y garantas constitucionales, ocurrir a una Corte de Apelaciones,
con el objeto de impetrar la adopcin de las providencias necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar su proteccin, sin perjuicio
de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los
Tribunales de Justicia
Francisco Ziga U. y Alfonso Perramont S.
Fuentes:
Art. 20 CPE y Auto Acordado sobre tramitacin y fallo del Recurso de
Proteccin.

REQUISITOS DEL RECURSO DE PROTECCION

Los requisitos constitucionales del recurso de proteccin
son los siguientes:
A) Que recurra una persona o entidad con legitimidad activa (no
es una accin popular);
B) Que se invoque un derecho
especficamente garantizados;

libertad

de

aquellos

C) Que exista una perturbacin, privacin o a lo menos amenaza

al legtimo ejercicio de los derechos sealados en el ii);
D) Que exista una accin u omisin, arbitraria o ilegal;
E) Que dicha accin u omisin, arbitraria o ilegal, tenga la
capacidad causal o derechamente lo haga- de privar, perturbar
o amenazar los derechos o libertades garantizadas.

G) Plazo: se debe recurrir dentro de determinado plazo de 30 das corridos, contados

desde el acto u omisin ilegal o arbitraria.
De manera adicional a dichos requisitos constitucionales, el Auto Acordado de la
Corte Suprema sobre tramitacin de la accin en estudio de 24 de junio de 1992,
modificado posteriormente, pero que conserva dicha fecha- establece como requisito
que se recurra dentro de determinado plazo (30 das corridos, contados en la forma
que ms adelante indicaremos).
Por su parte, en base a una jurisprudencia algo errtica se han establecido requisitos
adicionales, tales como el que no existan recursos administrativos pendientes o en
curso, etc. Todo este desarrollo jurisprudencial se ha traducido en una menor
cantidad de recursos acogidos y en cierta incertidumbre en cuanto a su procedencia.

Caractersticas de la accin de proteccin

Dentro de las caractersticas de la accin en estudio, destacan, entre otras, las
siguientes:
A.- Es una accin constitucional: Es decir, un derecho pblico subjetivo esto
es, en trminos simples, aquellos derechos que se pueden hacer valer por los
particulares frente al Estado- establecido en la propia Constitucin Poltica de la
Repblica.
En virtud de ello y atendido la amplitud del artculo 20 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, no son pocos lo que estiman de dudosa constitucionalidad la
limitacin de su procedencia que implican los Auto Acordados de la Corte Suprema
sobre la materia y, especialmente, el estrechamiento de su procedencia que se ha
venido fosilizando en la jurisprudencia.

Por su parte, atendido lo dispuesto en el nmero 3 del artculo 19 de la

Constitucin Poltica de la Repblica, es posible afirmar que existe reserva de ley
en cuanto a regular los procedimientos, lo que confiere un argumento adicional
para poner en duda tanto la constitucionalidad del Auto Acordado del ramo como
de los criterios jurisprudenciales an ms estrechos con los que se ha aplicado;
B.- Es un recurso extraordinario y de emergencia: tendiente al pronto
restablecimiento del orden jurdico.
Esta caracterstica, como se analiz en su momento en cuanto al fenmeno de
vulgarizacin del derecho de propiedad, se traduce en la tendencia judicial a
mantener situaciones jurdicas con la pretensin de evitar la autotutela.

C.- Se trata de un recurso que se puede interponer por acciones

u omisiones, ilegales o arbitrarias:
En la mayora de los casos basta una de estas caractersticas- que
priven perturben o amenacen el legtimo ejercicio de ciertos derechos de
aquellos establecidos en el nmero 19 de la Constitucin Poltica de la
Repblica. (acciones u omisiones, ilegales o arbitrarias)
Atendido lo anterior, se puede recurrir en relacin a acciones u omisiones
tanto de los particulares como del Estado o cualquiera de sus
organismos.
En cierta forma, el recurso de proteccin ha operado como una
alternativa rpida para que los particulares puedan impugnar ciertas
acciones administrativas, atendido el hecho que no se han creado
tribunales contencioso administrativos.

Por esta va se ha logrado la declaracin de anulabilidad de actos administrativos

dentro de un proceso breve como la accin de proteccin, atendido que no existe
lmite en cuanto al mandato constitucional de reestablecer el imperio del derecho
y adoptar las medidas de resguardo necesarias.
A este respecto debe optarse de hablar de anulabilidad ms que de nulidad pues,
en los hechos, nada impide que la autoridad entable una accin declarativa a
objeto de obtener que se seale que el acto respectivo se ajusta a derecho.

No obstante esta amplitud, la jurisprudencia tiende a no acoger

esta accin en cuanto se dirija en contra el legislador que se ha
expresado a travs de una ley.
Pero, nada impide que se interponga este recurso frente a otras
acciones u omisiones del Congreso- o en cuanto se dirija en
contra de las resoluciones judiciales, cuando estas sean de una
ilegalidad tal que se asemejan a simples vas de hechos (como
cuando se ejecuta mediante una resolucin judicial a una
persona que no ha sido emplazada en un juicio ni parte en l,
por ejemplo).

D.- Se trata de una accin que procede sin perjuicio de los dems
derechos o acciones que se puedan hacer valer frente a las
autoridades judiciales o de otro tipo.
En razn de lo anterior, los fallos de proteccin producen una cosa juzgada
atenuada o formal, en cuanto no procede otro recurso de proteccin sobre la
misma materia y partes, sin perjuicio de que s procede, por ejemplo, iniciar
una accin ordinaria al respecto.
Esta caracterstica, en todo caso, ha generado mltiples interpretaciones. En
efecto, la norma en cuestin se puede entender en dos sentidos, a lo menos.
El primero de ellos ampliamente acogido- implica que independiente de
ganarse o perderse un recurso de proteccin, nada impide iniciar las
acciones ordinarias procedentes, con posterioridad.

Un segundo sentido de esta norma bastante ms resistido- tiene relacin con la

posibilidad de recurrir de proteccin cuando existen recursos ordinarios en curso
o posibles, principalmente ante la administracin.
As, por ejemplo, muchas veces se rechazan las acciones de proteccin atendido
que existen otros recursos administrativos posibles y no interpuestos (criterio
que no compartimos).
En un sentido similar, se suelen rechazar recursos de proteccin sobre la base
que ya se han pronunciado los organismos tcnicos con competencia en la
materia.

Legitimidad activa (titular) del recurso de proteccin

Se trata de una accin establecida en trminos amplios en la Constitucin
Poltica de la Repblica. Pueden recurrir no slo las personas jurdicas o
naturales sino que, incluso, agrupaciones de personas con intereses
comunes que, en trminos formales, no posean personalidad jurdica.
Se debe invocar un inters legtimo de aquellos garantizados con el
recurso estudiado- del que se es titular o del que es titular la persona a
cuyo nombre se recurre.
No es una accin popular que pueda ser interpuesta por cualquier persona
por un inters difuso, en la medida que debe accionar exclusivamente la (o
por la) persona o entidad cuyos derechos y libertades propias se han visto,
a lo menos, amenazadas.

Esta conclusin se desprende claramente del tenor de lo

dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.

Alcance de la garanta del recurso de proteccin (derechos y

libertades garantizadas).
El recurso o accin de proteccin se encuentra establecido a objeto de
garantizar determinados derechos y libertades especficamente
sealados.
Como regla generalsima, los derechos y libertades garantizados son de
carcter individual (por contraposicin a los sociales), es decir, aquellos
que emanan de la condicin propia del individuo y cuya vigencia depende,
ms que del desarrollo de un plan de accin por parte del Estado o sus
organismos, de la abstencin de stos y de los dems particulares
de incurrir en conductas que puedan afectarlos.
El nico caso que escapa a lo anterior, es el N 8 del artculo 19, que seria
un derecho de carcter social o comn.

Un tema interesante a este respecto es determinar si procede discutir o

declarar durante la tramitacin de un recurso o accin de proteccin la
existencia o titularidad del derecho invocado o, por el contrario, la misma
debe aparecer claramente de los antecedentes que se acompaan.
Existe cierta uniformidad jurisprudencial en cuanto a que la accin de
proteccin no es la instancia para establecer la existencia del derecho o
libertad o una declaracin de su titularidad.
No se trata de una accin declarativa, por lo que es necesario acompaar
antecedentes al recurrir que den cuenta ms o menos indubitada de la
existencia y titularidad del derecho pues, de caso contrario, existe muchas
posibilidades de que el recurso no sea acogido.

Por su naturaleza breve y sumaria, no es la instancia para

establecer la existencia de un derecho que se encuentra en duda.
Por ello, normalmente, en estos casos suele fallarse resguardando
la mantencin del status quo jurdico (el que hace presumir la
existencia de un derecho) y dejando a salvo el derecho de las
partes de interponer las acciones necesarias para que de manera
ulterior se declare la existencia de un derecho discutido.

ACCIN U OMISIN ARBITRARIA O ILEGAL

En la mayora de los casos debe recurrirse contra una accin u omisin

arbitraria o ilegal, salvo en los relativos al nmero 8 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica en los que slo procede el recurso ante
acciones u omisiones ilegales (no arbitrariedades).

Se trata de un recurso amplio, que procede incluso contra acciones del

Estado o de sus organismos, salvo contra los fallos de los tribunales de
justicia.

En cuanto a la ilegalidad, debe entenderse de manera amplia como

sinnimo de antijuridicidad.

En cuanto a la arbitrariedad, los criterios a este respecto son los

tradicionales, es decir, aquellos que dan cuenta de acciones u omisiones
irracionales o que no tienden al bien comn.

A este respecto, existen fallos, especialmente en los casos en

que se recurre contra determinados organismos del Estado,
en los que se concluye de manera demasiado formal a
nuestro entender que existiendo informes tcnicos que
respalden la decisin independiente de su contenido o
mrito- no existe arbitrariedad en la accin u omisin
respectiva.

PRIVACIN, PERTURBACIN O AMENAZA

La nocin de privacin da cuenta de un despojo o impedimento absoluto
en relacin al ejercicio del derecho.
Por su parte, perturbar tiene relacin con complicar, limitar o incluso
hacer ms onerosa la natural extensin del ejercicio del derecho.
En cuanto a la amenaza es decir aquella accin u omisin que anuncia
un mal- la misma debe ser cierta, es decir, acreditarse y parecer inminente.
En efecto, la jurisprudencia ha sido estricta a este respecto, rechazando
recursos de proteccin sobre la base que la amenaza es decir, el peligro
que se prive o perturbe el legtimo ejercicio del derecho- no es cierta, por lo
que puede darse o no, dependiendo de una serie de factores que habrn
de sucederse en el futuro

Lo anterior, no se condice con el sentido de la accin en estudio,

en la medida que la misma tiende a evitar la produccin de un
dao.
Debe analizarse caso a caso la materia.

Es requisito del recurso en cuestin que la ilegalidad o

arbitrariedad recurrida y no otras por relacionadas
que puedan resultar- sean la causa de la privacin,
perturbacin o amenaza.
Debe existir y acreditarse una relacin de causalidad a
este respecto pues, de caso contrario, el recurso ser
rechazado.

CULES GARANTAS EN MATERIA ECONMICA ESTN AMPARADAS

POR EL ARTCULO 20, A TRAVS DEL RECURSO DE PROTECCIN?
1.- N 21, liberad de desarrollar cualquier actividad econmica.
2.- N 22, no discriminacin del Estado y sus organismos en materia
Econmica;
3.- N 23, Derecho a la Propiedad;
4.- N 24, Derecho de Propiedad;
5.- Libertad de crear y difundir las artes, propiedad intelectual e industrial.

EL RECURSO DE AMPARO ECONMICO

En atencin a la importancia del orden pblico econmico y, particularmente,
las normas que se refieren a la libertad empresarial y al Estado Empresario,
artculo 19 N 21, es que se consider conveniente reforzar este derecho con
una garanta especial: el recurso de amparo econmico.
Al efecto, se dicta la ley N 18.971 (publicada en el Diario Oficial con fecha 10
de marzo de 1990) que en su artculo nico, consagra el recurso de amparo
econmico.

Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19 nmero 21 de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
El autor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados.
La accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere
producido la infraccin, sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para
el recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, que conocer de ella
en primera instancia. Deducida la accin, el tribunal deber investigar la infraccin
denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que deber
interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que, en caso de
no serlo, deber ser consultada. Este tribunal conocer del negocio en una de sus
Salas.
Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el
actor ser responsable de los perjuicios que hubiere causado.

Concepto:
La accin que la ley concede a cualquier persona para denunciar las infracciones a la
garanta constitucional que protege el derecho a desarrollar cualquier actividad
econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad
nacional.
Naturaleza Jurdica
Es una accin jurisdiccional de carcter conservador, especial y popular, en la que el
actor no necesita tener inters actual y que busca proteger la garanta constitucional
del artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

mbito de Aplicacin
El artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica asegura a todas las personas los
derechos y garantas que l seala:
En su N 21 se consagra:
El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden
pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo
si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la
legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos
justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo de qurum calificado.

La ley N 18.971, en el inciso primero de su artculo nico,

precepta que Cualquier persona podr denunciar las infracciones
al artculo 19, nmero 21, de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile
Plazo
La accin puede intentarse dentro de seis meses contados desde
que se hubiere producido la infraccin.

Tramitacin
El inciso tercero del artculo nico de la ley N 18.971,
seala que la accin de amparo econmico no tiene
ms formalidad ni procedimiento que el establecido
para el recurso de amparo