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CONCEP CAPTADOS CASOS Y SOLUCIONES POR NORMAS BASADAS EN UNA PLURALIDAD DE MTODOS (dimensin normolgica),
TO
Y VALORADOS LOS CASOS , LAS SOLUCIONES Y LAS NORMAS POR UNA COMPLEJO AXIOLGICO QUE CULMINA EN UNA
DIPR
ESPECIAL EXIGENCIA DE JUSTICA que consiste EN EL RESPECTO POSITIVO AL ELEMENTO EXTRANJERO (dimensin axiolgica).
DIMENSIN AXIOLGICA Y VALORADOS LOS CASOS , LAS SOLUCIONES Y LAS NORMAS POR UNA COMPLEJO AXIOLGICO QUE CULMINA EN UNA
ESPECIAL EXIGENCIA DE JUSTICA que consiste EN EL RESPECTO POSITIVO AL ELEMENTO EXTRANJERO
Esta dimensin esta ltima xq NO EMITIMOS JUICIOS A PRIORI, SINO QUE CRITICAMOS A POSTERIORI, VALORAMOS.
Esa ESPECIAL EXIGENCIA DE JUSTICIA es RESPETAR EL ELEMENTO EXTRANJERO, QUE EN PPIO ES EL MS DBIL.
Respetar positivamente significa darle al extranjero las condiciones como para que se sienta en su casa.
TODAS LAS SOLUCIONES DEBEN ESTAR INSPIRADAS EN ESTA EXIGENCIA DE JUSTICIA.
- VALORAMOS LAS SOLUCIONES TERRITORIALISTAS DEL MTODO DIRECTO: Con una valoracin negativa, porque no tiene nada que ver con el respeto al elemento
extranjero, el contrario, lo desprecia. La valoramos como chovinistas, nacionalistas, xenfobas (Que siente odio u hostilidad hacia los extranjeros).
- VALORAMOS LAS SOLUICONES EXTRATERRITORIALISTAS DEL MTODO INDIRECTO Y SUS COMPLEMENTARIOS: Como lo mejor, xq son lo ms respetuoso del
elemento extranjero. Como Cosmopolitas, es decir, abiertos a un mundo integrado por particulares diferentes.
- VALORAMOS LAS SOLUCIONES NO TERRITORIALIZADAS DEL MTODO DIRECTO: Como universalistas (abstracta) , todo nos da igual.AUTONOMAS:
-La AUTONOMA PRINCIPAL, FILOSFICA: toda la rama del derecho est dada en ltima instancia por la propia exigencia de justicia,.
DIPr consiste en la realizacin de un complejo valorativo que culmina en la especial exigencia de justicia de respetar positivamente el elemento extranjero.
2
- AUTONOMAS SECUNDARIAS:
a) CIENTFICA: SI TIENE. Objeto y mtodos propios, sistematizacin de los problemas generales de la materia (empieza con Savigny y se consagra con Goldschmitd
con la concepcin normolgica de la ciencia del DIP, donde hay una parte gral y una parte especial)
b) LEGISLATIVA: NO TIENE, NO TENEMOS UNA LEY DE DIP. No contamos en el DIPr argentino con leyes especficas, la normativa est dispersa en distintas fuentes.
c) La ausencia de autonoma legislativa se traduce en la ausencia de autonoma JUDICIAL, pues no hay jueces que slo se ocupen del DIPr. Una especie de autonoma
se da con la justicia federal porque el art 116 CN ella es competente cuando son demandados extranjeros, siempre que voluntariamente se sometan a ella.
d) ACADMICA: SI, existencia de ctedras propias de la materia.
e) DIDCTICA
OBJETO DE LA CIENCIA DEL DIPR: QU TIENE QUE SOLUCIONAR EL JUEZ CDO TIEN ANTE L UN CAS DE DIPR?
DCHO PRIVADO UNIFORME: SOFT LAW, dcho dbil. Cada pas tiene su propio Dcho
Privado armonizado con los dems
DCHO PRIVADO UNIFICADO: Dcho de los tratados y reglamentos.
Ambos tiene en comn: que la solucin es DIRECTA.
TEORAS TRIPARTITAS
DCHO DE LA NACIONALIDAD: no es objeto para nuestro
1. TEORA TRIPARTITA LATINA: CONFLICTO DE LEYES, NACIONALIDAD
mbito
DCHO PRIVADO DE EXTRANJERA: dcho privado local slo
Y DCHO DE EXTRANJERA
NORMAS DE POLICA: Boggiano (Arg). Normas
para extranjeros
2. TEORA TRIPARTITA CONTEMPORNEA
nacionales q se aplican a casos con elementos
CONFLICTO DE LEYES, NORMAS DE POLICA O INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS
extranjeros, que prevalecen intereses nacionales
Y SOLUCIONES MATERIALES
tan importantes q no pueden entrar en crisis, en
3. TEORA TRIPARTIDA INTEGRAL:
conflicto con el dcho extranjero.
CONFLICTO DE JURISDICCIN, CONFLICTO DE LEYES Y COOPERACIN
Descartan de antemano la aplicacin del dcho
JURDICA INTERNACIONAL
extranjero.El objeto esta integrado por tres aspectos:
Tres tipos: SUPER normas de polica, casi de
- DETERMINAR QUIN ES EL JUEZ COMPETENTE - Dnde debo
contenido pblico. LEYES DE APLICACIN LISA Y
demandar?
LLANAMENTE y REGLAS DE APLICACIN SEMI O
- DETERMINAR EL DCHO APLICABLE - Qu dcho va a aplicar el
HISTORIA DEL DIPR Es condicin esencial para el surgimiento del DIPR la diversidad de Estados y la diversidad jurdica.
En la Edad Antigua: No haba Estados independientes (no haba diversidad jca) sino comunidades polticas que estaban bajo el Imperio y haba unidad
jurdica. No se distingua entre Nacionales ni extranjeros .Edad Media: Aparece el derecho interregional privado.
1 FECHA ESTELAR DEL DIP CON LA GLOSA DE ACURSIO DE 1228: se afirmo que en Mdena no haba que aplicar a un caso vinculado con Bolonia
el derecho de Mdena, sino que haba que aplicar extraterritorialmente el dcho de Bolonia en Mdena. Ms adelante ALDRICO sostuvo la aplicacin del
dcho ms favorable al caso.
Edad Moderna: signific diversidad de Estados y diversidad jurdica. La Escuela francesa es terrirorialista nacionalista. Sol se aplicaba el dcho
extranjero por cortesa o conveniencia.APORTE DE SAVIGNY AL DIPR: Edad Contempornea: 2 FECHA ESTELAR DEL DIPR EN 1849 CON SAVIGNY. Quien afirma que la comunidad
jusprivatista internacional estaba en condiciones de APLICAR EL DERECHO DEL ASIENTO DEL CASO, SEA EL PROPIO O EL EXTRANJERO. La excepcin a la
aplicacin del derecho extranjero estaba, segn Savigny, en lo que Mancini luego denominar ORDEN PUBLICO
Savigny es considerado el padre de la ciencia del DIPr por haber descubierto el primer problema general estructural desde el punto de vista clsico,
esto es el problema del OPI como limite a la aplicacin del derecho extranjero. Luego de los otros problemas que existen tenemos lo que es fraude a la
ley y el reenvi (1878), la problemtica de las calificaciones (1891) y la cuestin previa (1931)
APORTE DE GOLDSCHMIDT AL DIPR- 3 FECHA ESTELAR EN 1935 CON WERNER GOLDSCHMITH. Presenta dos aportes:
SISTEMATIZ LOS PROBLEMAS GRALES DE LA CS DEL DIPR con base en la estructura de la norma, dando origen a la concepcin normolgica del DIPR,
que contiene un sistema compuesto de una Parte Gral (estudia el ordenamiento jusprivatista internacional + la norma de DIPR) y otra Parte Especial
(ngulo especfico del DIPR)
TEMATIZ LA CALIDAD DEL DCHO EXTRANJERO
A TRAVS
DE LA S/
TEORA
DEL USO JCO: TRIALISTA
emprendiDEL
unaDCHO
bsqueda de los ppios de justicia. Se lleva a la
FUENTES
DEL DIPR:
el INTEGRATIVISMO
solucin justa de un caso con elementos extranjeros dndole el mismo tratamiento que le dara el juez extranjero, se debe imitar el tratamiento en la
1. REALES: proporcionan un conocimiento directo
MATERIALES: no se hallan
- COSTUMBRE: mbito comercial LEX
sociedad extranjera para extraer la solucin.de la norma
documentadas
MERCATORIA
2. DE
- JURISPRUDENCIA
CONOCIMIENTO:
FORMALES:
- CONSTITUCIN NACIONAL. No hay reglas de DIPR, pero s
DOCTRINA de los publicistas, aquellas que se
aquellas que
PPIOS: Fuero de extranjera (art. 16), ppios de afianzar la justicia,
los tratados, los manuales, los hallan
proporcionan un
debido proceso, igual ante la ley de nacionales y extranjeros.
textos, las revistas argentinas y documentadas
conocimiento
- TRATADOS INTERNACIONALES. Convenios internacionales
extranjeras de DIPRIVADO.
indirecto de la
vigentes p Arg:
CUENTAN INDIRECTAMENTE LO
norma.
1. TRATADOS aprobados en el congreso sudamericano de dipr
QUE DICEN LAS NORMAS.
MONTEVIDEO 1889 Y 1940.
Doctrina Argentina, Bibliografa
2. CONVENIOS aprobados en las CONFERENCIAS ESPECIALIZADAS
gral extranjera, Recopilaciones
INTERAMERICANA (CIDIP) SOBRE DIPR por la OEA
y revistas.
3. PROTOCOLOS EN EL MBITO DEL MERCOSUR
4. CONVENIOS aprobadas por la CONFERENCIA DE DIPR DE LA HAYA.
5. CONVENCIONES DE NACIONES UNIDAS.
FUENTES DE DIPR: MBITO DEL MERCOSUR Vigentes para Arg, Brasil, Paraguay y Uru
1.
MBITO
ESPACIAL
ACTIVO
2.
MBITO
ESPACIAL
PASIVO
3. MBITO
TEMPORAL
ACTIVO
4. MBITO
TEMPORAL
PASIVO
DNDE SE APLICA UNA FUENTE DE DIPR ARG? Quin aplica DIPR argentino?
1. JUECES Y AUTORIDADES ARGENTINAS (sea que acten en la Argentina o en el extranjero) Excepcionalmente:
2. AUTORIDADES EXTRANJERAS EN VIRTUD DE TRATADOS
3. AUTORIDADES EXTRANJERAS aplican DIPR Argentino CUANDO SU DERECHO REMITA AL DCHO ARGENTINO.
DNDE DEBEN HABER OCURRIDO LOS CASOS PARA APLICAR DIPR ARG? El caso puede haber ocurrido en cualquier lugar del
mundo. Pero para que se aplique DIP Arg es necesario la intervencin de un juez Argentino. El juez Argentino solo puede intervenir si el
caso posee un contacto procesal con nuestro pas.
Una vez que el caso llega a conocimiento de autoridades argentinas el juez argentino se pregunta: Qu derecho debo aplicar? Consulta
su DIPR Argentino y se encuentra con Tratados de Montevideo (en la medida q hayan sido ratificados) y Derecho Interno Arg. Regla
general : Los TRATADOS DE MONTEVIDEO se van a aplicar si el punto de conexin ocurre en un pas distinto de argentina, pero que haya
ratificado
elCOMIENZA
tratado de Montevideo
sea, Bolivia,
Paraguay
y Uruguay)
.
CUANDO
Y CUANDO(o
TERMINA
UN Per,
TRATADO,
UNA
LEY? CUNDO
SE APLICAN LAS FUENTES? Hay que
NORMAS CONVENCIONALES (tratados)
desde: su ratificacin
hasta: denuncia del tratado x PE, vencimiento del plazo, cumplimiento del objeto
NORMAS DE FUENTE INTERNA
desde: Art 2 CC: la fecha que indique la propia norma o en caso de silencio a los 8 das de su publicacin
hasta: que sea derogada
CUNDO DEBEN HABER OCURRIDO UN CASO PARA QUE SE APLIQUE UNA LAS FUENTE DE DIPR ARG? Es decir, hay un cambio
de fuentes de DIPR en el tiempo Qu fuente tengo q aplicar?
*SOLUCIN DE TIPO AUTRQUICA: Si el DIPRIVADO nos diera una solucin, no hablaramos de esto, nos tendramos q fijar en lo que dice
la fuente y se acab
*ACUDIMOS A LA ANALOGA, xq normalmente HAY UNA LAGUNA EN ESTE TEMA:
-Se puede hacer ANALOGA CON EL DCHO PBLICO, se dara el principio gral de la retroactividad del dcho pblico, salvo el caso de dcho
penal liberal y no cabe la distincin entre el dcho pblico del juez (fori) y el dcho pblico aplicable a la causa (causae) dada la
territorialidad.
-O hacer ANALOGA CON EL DCHO PRIVADO, optando por la lex civilis fori o la lex civilis causae.
DE LAS DOS ANALOGAS (DCHO PBLICO Y DCHO PRIVADO) SE PREFIERE A LA 2DA Y DENTRO DE ELLA EL MAYOR RESPETO POR EL
ELEMENTO EXTRANJERO SE DA CON LA ADOPCIN DE LA LEX CIVILIS CAUSAE.
- LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS FORI: aplica a la sucesin temporal de varias normas el DERECHO TRANSITORIO QUE EXISTE EN EL PAS
DEL JUEZ QUE ENTIENDE EN LA CAUSA.
- LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS CAUSAE: se aplica el DERECHO TRANSITORIO DEL DIPR DE LAS NORMAS TRANSITORIAS DEL D. CIVIL
(APLICABLE A LA CAUSA) QUE SEGN EL DIPR VIGENTE RESULTA APLICABLE.
1. DNDE QUIN SE APLICA LA
FUENTE
2. DNDE DEBE HABER OCURRIDO
EL CASO
3. CUNDO SE APLICA LA FUENTE
4. CUNDO DEBE HABER OCURRIDO
5
EL CASO
JURISDICCIN INTERNACIONAL: Dentro de la dimensin sociolgica del concepto de derecho internacional privado, el primer problema que se debe
resolver el conflicto de jurisdiccin
CONCEPTO: DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS ENTRE ESTADOS EN LOS CASOS IUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES.
JURISDICCIN INTERNACINAL ES SIEMPRE UNA JURISDICCIN ESTATAL, los jueces de qu pas o pases van a ser competentes en abstracto, en gral, para
entender en la causa 5.
internacional.
POR LA VINCULACIN ESTRECHA O PROXIMIDAD ENTRE LA
1. POR EL TRIBUNAL QUE ENTIENDE EN LA CAUSA se
CLASES
DE
JURISDICCIONES:
JURISDICCIN
Y LA CAUSA
clasifica en:
JURISDICCIN JUDICIAL: jueces competentes
JURISDICCIN ARBITRAL : rbitros competentes
JURISDICCIN ADMINISTRATIVA:
2. POR LA ACTIVIDAD se clasifica en:
JURISDICCIN DIRECTA: cuando el juez controla su propia jurisdiccin
internacional.
JURISDICCIN INDIRECTA: cuando el juez controla la jurisdiccin de un
tribunal extranjero, a partir de sus propias reglas de jurisdiccin
internacional
3. POR LA CANTIDAD DE JURISDICCIN DISPONIBLES O NO, se clasifica en:
JURISDICCIN UNICA: hay UN SOLO JUEZ COMPETENTE. Dentro de sta
encontramos las JURISDICCIONES EXCLUSIVAS, especie de normas de
polica jurisdiccional. Esta se atribuye por razones de orden pblico, a
priori, diramos de preservacin de los intereses nacionales, descartan la
jurisdiccin extranjera, antepongo la jurisdiccin nacional.
No toda jurisdiccin nica es exclusiva.
El riesgo de la jurisdiccin nica es la denegacin de justicia, porque limita
al actor la posibilidades de litigar y hasta puede llegar de ser ineficaz.
La doctrina y la jurisprudencia han entendido que HAY JURISDICCIN EXCLUSIVA
EN ARGENTINA cdo:
- Se trata de DCHO REALES SOBRE BS INMUEBLES SITO EN LA ARGENTINA O
- CDO SE TRATA DE CUALQUIER REGISTRACIN
- CDO SE TRATA DE LA ADOPCIN DE MENORES CON DOMICILIO EN ARGENTINA
- CDO LAS PARTES EJERCEN LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD,
- CDO HAY LTIMO DOMICILIO DEL AUSENTE EN ARGENTINA, EN MATERIA DE
AUSENCIA C/ PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO.-
se clasifica en:
PERSONALES: xq a una CAUSA PERSONAL, LE DEBE CORRESPONDER
UNA JURISDICCIN PERSONAL.
-Nacionalidad: slo de la persona jurdica, el lugar de constitucin.
-Domicilio del demandado
-Domicilio del deudor
-Domicilio de la persona fsica
-Domicilio del ausente
-Domicilio del fallido
-Domicilio conyugal:
- Residencia habitual
- Lex fori
REALES: a una CAUSA REAL LE DEBE CORRESPONDER UNA JURISDICCIN
TMB REAL,
- Lugar de situacin de los bienes
CONDUCTISTAS: a una CAUSA CONDUCTISTA LE DEBE CORRESPONDER
TMB UNA JURISDICCIN CONDUCTISTA
Jurisdiccin Conductista OBJETIVA:
1- No es habitual la jurisdiccin del Lugar de celebracin del acto:
2- Lugar de cumplimiento del acto. Casos de la jurisprudencia argentina
EXPORTADORA BS AS C/ HOLIDAY INN, por este fallo se entiende
cualquier lugar de cumplimiento.3- Lugar de comisin del hecho
Jurisdiccin Conductista SUBJETIVA:
-Autonoma de la voluntad:
PACTO DE SUMISIN O ACUERDO DE ELECCIN DE FORO: cuando se
ejerce antes del litigio, dentro del contrato o fuera de l.
PRRROGA DE JURISDICCIN EN SENTIDO ESTRICTO: si se ejerce una vez
surgido el litigio
ANTECEDEN
TE
CUESTIONES PREVIAS
*procesales:
1. Embargo de buque extranjero surto en
puerto nacional
2. Prueba por parte del actor que cumpli
con la prestacin
*de fondo:
1. Teora del paralelismo entre derecho
aplicable y juez competente -se aplica el
dcho del pas del juez que sea competente2. Validez del acuerdo de eleccin de foro
que ste no se obtuvo de manera abusiva
No
se
va
a
declarar
competente si hay :
LITISPENDENCIA
por
la
triple identidad de causa,
objeto y parte;
CONEXIDAD por una o dos
cuestiones,
una
o
dos
identidades;
COSA JUZGADA,
FUERO DE ATRACCIN
FRAUDE JURISDICCIONAL
(fraude a la ley o forum
shopping )
CONSECUENCIA
JURIDICA
+
SER
COMPETENT
E EL JUEZ
DONDE SE
PRESENT
LA
DEMANDA
Siempre
que
LA
JURISDICCIN NO AFECTE
LOS
PPIOS
FUNDAMENTALES
DE
ORDEN
PUBLICO
INTERNACIONAL
(OPI)
LOCALES porque si lo llega
a afectar, nos debemos
declarar excepcionalmente
incompetentes para evitar la
denegacin de justicia
CALIFICACIONES
Caracterstica POSITIVA del ANTECEDENTE
Es la descripcin del caso iusprivatista con elemento extranjero. Una causa internacional presentada ante un juez competente.
Caracterstica negativa del ANTECEDENTE
Es necesario que no este para que la norma funcione. En el ejemplo: es necesario que no medie ni litispendencia, ni cosa juzgada, o una maniobra para
lograr la intervencin de un juez distinto del que corresponde (fraude o tmb llamado Forum Shopping)
Litispendencia: se configura cdo existe otro juicio pendiente entre las mismas partes, objeto y causa, lo cual puede resultar sentencias
contradictorias.El tribunal declina su competencia si el litigio esta pendiente ante la jurisdiccin competente de otro Estado.
Fraude o Forum Shopping: Se entiende por la eleccin unilateral del juez por la parte actora a los fines de favorecer su pretensin.
Es una eleccin que realiza por lo general una parte. Elige el juez cuya sentencia ser favorable a los intereses de la parte actora.
Caracterstica POSITIVA de la CONSECUENCIA JURDICA:
Ser competente el juez donde se present la demanda
Caracterstica NEGATIVA de la CONSECUENCIA JURDICA
Para que no se d la Denegacin Internacional de Justicia: Se plantea en 2 supuestos:
1) Foro no conveniente: un juez q normalmente es competente, declina su competencia en favor de otro ms convenientemente competente. Este en
Argentina todava no lo tenemos receptado
2) FORO DE NECESIDAD: es un foro excepcional, el juez argentino se puede atribuir competencia excepcionalmente para evitar la denegacin de
justicia.
Cules son las condiciones para que haya foro de necesidad?
- CDO NO SEA RAZONABLE EXIGIR QUE LA DEMANDA SE PLANTEE EN EL EXTRANJERO,
- CDO LA CAUSA TENGA VNCULO SUFICIENTE CON EL PAS,
- SE GARANTICE EL DCHO DE DEFENSA EN JUICIO Y
- SE ATIENDA A LA CONVENIENCIA DE LOGRAR UNA SENTENCIA EFICAZ.
Ser la jurisdiccin internacional del tribunal referido, salvo que afecten los principios de orden pblico internacional.
Por ej. en una determinada jurisdiccin se produce una denegacin de justicia, como el CASO VLASOV, en que no poda demandar en el extranjero,
entonces el juez argentino se declara a instancias de la Corte excepcionalmente competente para evitar la denegacin de justicia.
Parte de la norma
que
capta
y
describe
el
caso/problema.
ANTECEDEN
TE
-
CUESTION
PREVIA
FRAUDE A
LA LEY
CALIFICACIONES
ANTECEDE
NTE
CONSECUENCIA
JURIDICA
+
PUNTOS DE
CONEXIN Y
LO
CONCETADO
No te da la
solucin te dice
cual es el dcho a
aplicar (el dcho
aplicable)
ORDEN
PUBLICO
INTERNACIO
NAL
Caractersticas
Es necesario que este para que la norma se
LA CAUSA/ LOS
PROBLEMA DE CUESTION
Positiva
aplique
HECHOS
PREVIA
Ejemplo Problema: sucesorio con ltimo domicilio en el extranjero. Supongamos que el que promueve la demanda
es el hijo adoptivo.
El juez debe resolver la pretensin sucesoria pero con carcter previo debe resolver la validez de la adopcin. Esta es la problemtica denominada
Cuestin Previa
Caractersticas
Es necesario que no este para que la norma
EL FRAUDE A LA LEY PROBLEMA DE FRAUDE A LA
Negativas
Ejemplo Problema: sucesorio
ltimo domicilio en el extranjero. el DIPR Arg lo somete al ltimo domicilio del
causante. Ahora nosotros como
secon
aplique
LEY
jueces aplicaramos este ltimo domicilio del causante en el extranjero, si el causante muda su domicilio al extranjero con el propsito de disponer
de sus bienes libremente sin respeto a la legtima? No.
Nosotros como jueces tendramos que aplicar la ley del penltimo domicilio del causante.
PROBLEMA DE CONEXIN Y LO
Caractersticas Positiva EL PUNTO DE CONEXIN / LO
CONECTADO
Ejemplo: Solucin que te da la CONECTADO
norma indirecta es la ley del ltimo domicilio del
causante Esto es el punto de Conexin. Es el medio empleado
CONSECUEN
CIA JURDICA
En tales caractersticas encontramos en 1er lugar la CONEXIN por un lado y los CONTACTOS JURISDICCIONALES (indican la jurisdiccin internacional) Y
LOS PUNTOS DE CONEXIN (indican el dcho aplicable) por el otro, que me conectan con el dcho que me va a solucionar el fondo del asunto.
CONCEPTO DE CONEXIN: INDICACIN NOMINATIVA, ESTABLE, CONCRETA Y DETERMINADA DE LA JURISDICCIN INTERNACIONAL Y DEL DERECHO
APLICABLE. (Indican directamente cul es la jurisdiccin y derecho aplicable en concreto.) X ej.: se aplica dcho argentino a los inmuebles sitos en
Argentina.
CONCEPTO DE CONTACTOS JURISDICCIONALES O LOS PUNTOS DE CONEXIN: INDICACIN ABSTRACTA, GENRICA Y DETERMINABLE DE LA
JURISDICCIN INTERNACIONAL Y DEL DERECHO APLICABLE. Por ejemplo cuando decimos se aplica a la validez de los contratos el derecho elegido por
las partes, se aplica a la responsabilidad extracontractual el derecho del lugar de comisin del hecho, etc. La mayora son puntos de conexin
genricos.
DIFERENCIA ENTRE PUNTOS DE CONEXIN Y LA CONEXIN:
La determinacin del derecho aplicable puede hacerse de 2 formas: mediante una conexin o a travs de los puntos de conexin
- Los puntos de conexin: es una formula abstracta, genrica, variable y determinable en el caso concreto. Contienen la indicacin del derecho aplicable
pero mediante una expresin variable. (ej.. La ley del lugar de situacin del bien) El juez se pregunta donde esta el bien para individualizar el derecho
aplicable al caso.
- La conexin: es la indicacin nominativa del derecho aplicable al caso. Ej. Art 10 CC Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente
regidos por las leyes del pas, El art 10 es indirecto, porque no resuelve, solo indica. El art 10 indica como derecho aplicable a los inmuebles situados
en la Arg el derecho arg.
CLASIFICACIN DE LOS PUNTOS DE CONEXIN:
1) *NICOS: cuando hay un solo contacto jurisdiccional, pueden ser:
-Simples: es slo competente el juez del ltimo domicilio del causante.
- Subsidiarios: es slo competente el juez de la ltima residencia, en defecto, del ltimo domicilio.
*PLURALES: Permiten elegir entre varias autoridades ante las cuales plantear la demanda, la que tienen la misma jerarqua.
2) a) S/ el OBJETO
*PERSONALES: a una causa personal, habr que adjudicarle un punto de conexin personal.
*REALES: a una causa real habr de adjudicarle un punto conexin real, es decir, por excelencia el lugar de situacin del bien, lugar de registracin o
matriculacin.
*CONDUCTISTAS: a una causa conductista habr de adjudicarle un punto de conexin conductista.
b) S/ su relacin con algunas de las 3 dimensiones del derecho, en:
*SOCIOLGICOS: Tienen un sustento real: Domicilio, residencia, lugar de situacin de los bienes, lugar de celebracin o de cumplimiento de un acto,
lugar de comisin de un hecho,etc.
-Padre de estos contactos sera Savigny, por necesidad de encontrar el asiento o sede al caso para establecer la ley aplicable.
* NORMOLGICOS: se destacan la Nacionalidad, no es relevante para nuestro dcho, lex fori, lugar de registracin o matriculacin y la autonoma de la
voluntad.
-Padre de estos puntos fue Mancini, por la preeminencia de la nacionalidad.
*AXIOLGICOS: sera el foro ms conveniente y el dcho ms favorable a la validez del acto.
-Padre de estos puntos es Aldrico, quien en el S. XII ya deca que haba que aplicar la ley ms favorable a la validez del acto.
3) *NO ACUMULATIVOS: son aquellos que se aplica un nico dcho aplicable para el mismo caso. Por ej.: se aplica a la validez del matrimonio el derecho
del lugar de celebracin. Pueden ser:
- Simples: la norma indirecta posee un solo y nico punto de conexin aplicndose desde el principio una sola ley; por ej.: aplicacin del dcho del
LO CONECTADO
CONCEPTO: Es el derecho declarado aplicable x el punto de conexin. Es el derecho llamado a resolver el caso.
Ej. El punto de conexin es la ley del lugar del domicilio. Lo conectado: es ese lugar Mxico
Para qu sirven los puntos de conexin? Para conectarnos con el derecho aplicable.
SI EL PUNTO DE CONEXIN DECLARA APLICABLE:
EL DCHO PROPIO (norma de exportacin: porque el DIPRIVADO MANDA A APLICAR EL DERECHO PROPIO DEL JUEZ a un caso con elementos extranjeros)
no hay mayores problemas, xq las dificultades q pueden surgir son del Dcho propio.
EL DCHO EXTRANJERO (norma de importacin: es decir, cuando se MANDA A APLICAR DERECHO EXTRANJERO A UN CASO INTERNACIONAL EN
ARGENTINA) SE PLANTEAN TRES PROBLEMAS:
1 PROBLEMA DE LO CONECTADO dentro de las caractersticas positivas de la consecuencia jca: A QU ORDENAMIENTO JCO SE HACE
REFERENCIA?, es decir:
MBITO ESPACIAL DEL DCHO APLICABLE, nos plantea el problema de la COVIGENCIA O VIGENCIA SIMULTNEA DE DCHOS: se refiere a la Coexistencia de
Derechos aplicables. Esto se da cuando el punto de conexin me remite a un pas que tiene un sistema plurilegislativo, o sea, en un mismo pas rigen
varios derecho, en virtud del territorio, de la religin o de otras cuestiones personales. Ejemplos:
- Localistas: en una sucesin de un norteamericano con ltimo domicilio en EEUU, Chicago, cdo conecto con el dcho del ltimo domicilio, aplico
directamente el de Chicago, en este caso no hay problema de covigencia porque tiene un punto de conexin localista.- Nacionalista: cdo por ej. el punto de conexin es la nacionalidad, porque cdo conecto con el dcho de EEUU, no s cul dcho debo aplicar entre
todos los estados norteamericanos.
Este problema del mbito espacial siempre hay que resolverlo, tal como lo hara el juez de ese pas, el juez del pas cuyo derecho tengo que aplicar.
Siempre hay que ponerse en su lugar, siempre hay que dar una solucin legal o jurisprudencial, y si excepcionalmente no la hay, se tiene que
reemplazar un punto de conexin por otro.
MBITO TEMPORAL DEL DCHO APLICABLE nos platea el problema de la VIGENCIA SUCESIVA DE DCHOS APLICABLES: es decir, el dcho aplicable cambio
en el tiempo. Hay 2 teoras que pretenden solucionar el problema:
-Teora de la Petrificacin: APLICA EL DCHO VIGENTE AL MOMENTO DEL ACTO. Cristaliza el dcho aplicable al momento en el que se llev a cabo el
acto. Petrifica en el momento originario del acto. La ventaja, segn esta teora es, que se conserva los dchos adquiridos.
-Teora de la Mutabilidad: APLICA EL DCHO VIGENTE DEL MOMENTO DE LA DEMANDA. Acepta los cambios producidos por el tiempo y aplica el dcho
vigente al momento del litigio. La ventaja, segn esta teora es, que lo nuevo es mejor que el anterior.
FUENTE INTERNA: el PROYECTO DE CDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO se ocupa de los mbitos espacial y temporal
del derecho aplicable en el art. 9, disponiendo que cuando en dicho derecho coexistan o se suceda diversos sistemas jurdicos, tal derecho determinar
el sistema aplicable.
Jurisprudencia: CASO LIDIA OLGA GALLN PREZ, casada con Jos Mara Guerra y Ruiz de Larrea por civil en Barcelona en 1938, segn el derecho
republicano. Al mismo tiempo, desde Burgos haba sido dictada la ley que impona a los catlicos la obligacin de casarse por Iglesia. Con motivo de la
guerra civil espaola el matrimonio emigr a Francia, donde el marido muere por un accidente de trabajo. Lidia invoc la indemnizacin pero la
empleadora se neg invocando la nulidad del matrimonio. El tribunal francs aplic la teora de la mutabilidad y le dio razn a la empleadora, ya que el
Gobierno de Franco, cuyo reconocimiento por parte de Francia haba sido en 1939, haba restablecido en todo el pas la obligatoriedad del matrimonio
cannico
Por otro lado, la teora de la petrificacin se aplic en tribunales occidentales, quienes despus del triunfo de la Revolucin Comunista 1917, aplicaron
derecho zarista a sucesiones de causante ruso muertos con anterioridad a aquella.
2 PROBLEMA DE LO CONECTADO dentro de las caractersticas positivas de la consecuencia jca: QU PARTE DEL ORDENAMIENTO
EXTRANJERO VOY A APLICAR? Ya que el dcho extranjero tiene normas de DIPR y normas de Dcho Privado interno. Nos plantea el problema de la
CANTIDAD DE DCHO EXTRANJERO APLICABLE, a qu nos referimos cdo decimos dcho extranjero?, la referencia es a una parte o a todo el dcho
extranjero? Hay distintas teoras que resuelven el problema:
SI SLO HACEMOS REFERENCIA A UNA PARTE DEL DCHO EXTRANJERO, HAY 2 VARIANTES:
1. TEORA REFERENCIA MNIMA: significa que la REFERENCIA al Derecho Extranjero, es AL DERECHO PRIVADO INTERNO. O sea, PARTO DEL
DIPRIVADO DEL JUEZ Y VOY DIRECTAMENTE AL DERECHO PRIVADO INTERNO EXTRANJERO, haciendo caso omiso de las normas de DIPR. Ejemplo, un
causante muere con ltimo domicilio en Madrid, por lo que el juez argentino aplica derecho civil espaol sin consultar nada el DIPR de aqul pas
2. TEORA REFERENCIA MEDIA: significa que DEL DIPRIVADO DEL JUEZ, VOY AL DIPRIVADO EXTRANJERO, pero solo a sus normas de exportacin,
solo si remite a su propio Derecho Privado Interno, porque si me remite a otro derecho (normas de importacin), lo descarto. Esta teora tampoco es
totalmente respetuosa del elemento extranjero.
- Ser REENVIO DE 2DO GRADO cuando el DIPR del juez me reenve al DIPR extranjero y de ah me reenve al derecho de un 3er Estado.
- Ser REENVO DOBLE cuando el DIPR del juez me reenve al DIPR del juez, el cual a su vez volver a reenviar al DIPr del dcho declarado aplicable,
CONTINUA REEVIO:
FUENTES:
Fuente interna: el CDIGO CIVIL no contiene norma que se refieran al tema.
Fuente Convencional: CONVENCIN DE LA HAYA SOBRE LEY APLICABLE EN MATERIA DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERA:
art. 15: a los efectos de la presente convencin se entender por ley el derecho positivo vigente en un estado con exclusin de las normas relativas al
conflicto de leyes.
Hoy en da HAY UNA ACEPTACIN DEL REENVO, salvo que se ejerza la Autonoma de la Voluntad, o sea, q las partes hayan elegido el derecho y
cuando las partes eligen en derecho, se presumen (salvo prueba en contrario) que estn eligiendo el Derecho Material y no las normas indirectas o de
conflictos del DIPRIVADO clsico del derecho aplicable.
El PROTOCOLO DE SAN LUIS SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL EMERGENTE DE ACCIDENTES DE TRNSITO (no acepta el reenvo, sino que la
remisin al derecho extranjero, si hay que aplicarlo, es a su Derecho Material, a su derecho interno) que dice que cuando el juez tiene que aplicar
derecho extranjero se aplicara el derecho material extranjero con exclusin de las normas de conflicto y en el caso de los menores solo se aceptara el
reenvo normalmente cuando conduzca a la aplicacin de una ley que sea favorable al inters superior del nio.
VALORAMOS MUCHO MS RESPETUOSA DE LA INTERNACIONALIDAD Y DEL ELEMENTO EXTRANJERO, A LA TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA, Y
ACEPTAMOS TODA CLASE DE REENVO.
En el DIPRIVADO si se acepta el reenvo, normalmente se acepta el de 1 y 2, porque el reenvo Doble es muy complicado
Jurisprudencia: CASO FORGO. Era un hijo extramatrimonial nacido en Baviera pero que luego traslada su domicilio de hecho a Francia donde muere
sin dejar descendencia y se presentan los colaterales de la madre que segn el derecho Bvaro heredaban, segn el derecho francs no.
El juez francs parte del DIPR francs que dice que tiene que remitirse al derecho del ltimo domicilio, es decir el domicilio legal por lo tanto debe
3
PROBLEMA
LO CONECTADO
dentro
de las
caractersticas
positivas
de la consecuencia
jca:
QU
ES EL
DCHO EXTRANJERO?
aplicarse
el DIPR DE
bvaro,
pero el DIPR bvaro
remite
al derecho
francs por
lugar de situacin
de los bienes y
cuando
vuelvo
al derecho
francs vuelvo
-TRATAMIENTO
PROCESAL
DEL DCHO
EXTRANJERO
DELdeDCHO
EN EL PROCESO)
plantea
el problema
de el
la
al derecho privado
interno francs
que le impeda
heredar(APLICACIN
a los colaterales
padresEXTRANJERO
de hijos extramatrimoniales
por loNos
tanto
se termin
aplicando
CALIDAD
DEL DCHO
DECLARADO
APLICABLE
Y SUfrancs
TRATAMIENTO
PROCESAL
(Aplicamos
en nuestro
pas
ese
En
calidad
derecho interno
francs
y se qued
todo el fisco
porque no
haba otros
descendientes,
con lo
cual
seordenamiento
dio el reenvo extranjero,
de 1 grado,
porque
en de
el
hecho
o Dcho?).
Lo primero
que del
hayjuez
que establecer,
SI ELinternacional
DCHO EXTRANJERO
ES bvaro
UN DERECHO
O el
UNderecho
HECHO. aplicable y volv al derecho privado interno francs.
derecho
internacional
privado
fui al derecho
privado
que es
- TEORAS JURDICAS: EL DCHO EXTRANJERO es un DERECHO:
:: TEORA NACIONALISTA: considera que el Derecho Extranjero es Derecho Nacional. irrespetuosa del elemento extranjero.
::TEORA DEL DCHO EXTRANJERO: teora de la CTEDRA. ES UN DERECHO, PERO ES DCHO EXTRANJERO Y HAY QUE APLICARLO DE OFICIO, ES LA
CONSECUENCIA PROCESAL.
- TEORAS FCTICAS: EL DERECHO EXTRANJERO es un HECHO:
:: ES UN HECHO COMN COMO CUALQUIER OTRO: y su consecuencia procesal es alegado y probado por las partes
:: ES UN HECHO NOTORIO: Goldschmidt. Al ser un hecho notorio no hay que probarlo y el juez debe aplicarlo de oficio.
Se vincula con TEORA DEL USO JURDICO (si lo pregunta hacer una intro con los tres problemas de la conectado) que establece que aplicar el dcho
extranjero es imitar la sentencia que con mximo grado de probabilidad dictara el juez extranjero si el caso se planteara ante sus tribunales. Se trata
pues, del dcho tal como se vive, se usa, en el extranjero.
Goldschmidt sostuvo que el dcho extranjero no es un hecho simple sino que es un hecho exento de prueba para las partes de all su afirmacin de que
el dcho extranjero es hecho notorio.
La CONSIDERACIN DE LA CALIDAD DEL DCHO EXTRANJERO, TIENE CONSECUENCIA EN EL PLANO PROCESAL, pues, en principio:
* si se trata de un DERECHO deber ser aplicado de oficio por el juez,
* mientras que si se trata de un HECHO la regla sera que debe ser probado por las partes. Pero tratndose de un HECHO NOTORIO la consecuencia es
que SU APLICACIN ES TAMBIN DE OFICIO, ES DECIR, ESTA TEORA TIENE COMO CONSECUENCIA PROCESAL, QUE EL DERECHO EXTRANJERO SE
APLICA DE OFICIO, INDEPENDIENTEMENTE DE QUE LAS PARTES PUEDAN ALEGAR O PROBAR EL DERECHO APLICABLE.
Cmo se incorpora el derecho extranjero al proceso? 1) Por invocacin y prueba de las partes y 2) de Oficio (por el juez)
FUENTES:
Fuente convencional: Esta teora de la aplicacin de oficio (aplicacin procesal) est reflejada en:
- TM 1889 y 1940 los Protocolos Adicionales art 2, establecen la aplicacin de oficio del dcho extranjero.
-CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DIPR .Montevideo 1979 (CIDIP II): Art 2: cmo recepcin de la Teora del uso
jurdico al establecer que los jueces y autoridades de los estados partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los
jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido del dcho
extranjero invocado.
Fuente interna:
-Art 13 CC, establece el principio dispositivo. El dcho extranjero es un hecho por lo tanto debe ser legado y probado por las partes.
-Art 337 CPCCN, establece que si bien las partes tienen que alegar y probar el dcho extranjero, sino lo hace el juez y aplica de oficio.
-PROYECTO COD DE DIPR, recepta la teora del uso jurdico.
MEDIOS DE INFORMACIN Y PRUEBA EN EL DCHO EXTRANJERO.
-En gral los medios de prueba del dcho extranjero se clasifican,
a) MEDIO DOCUMENTAL - DOCUMENTALES (doctrina y jurisprudencia),
b) MEDIO ESTATAL - INFORMES ESTATALES (de autoridades centrales, del propio tribunal que entendiera en la causa, etc.), es decir, recurrir al
Estado extranjero a travs de los Consulados, Embajadas, Ministerios y la Cancillera, etc. es decir, le pregunto por ejemplo al estado extranjero como
se aplica su derecho, sea a travs de la Cancillera, a travs de la autoridad central, etc.
c) MEDIO PERICIAL - PERICIAL (expertos en tal derecho o derecho comparado), es decir, peritos expertos en Dcho extranjero, abogados, colegas,
instituciones extranjera expertas en derecho comparado, universidades, etc. como el instituto Max Planck de Hamburgo, los jueces alemanes estn
obligados a consultar para determinar el contenido del derecho de cualquier pas del mundo, o el instituto Suizo de derecho comparado, etc.
La CATEDRA COMPARTE LA TEORIA DEL USO JCO, PERO NO COMPARTE QUE EL DCHO EXTRANJERO SEA UN HECHO NOTORIO.
JURISPRUDENCIA ARG, que se aplic la teora del uso jurdico. CASO SABAT. La Corte dictamin que un acreedor extranjero pretenda verificar
tardamente, s poda hacerlo porque si bien el acreedor no haba probado que haba reciprocidad (exigencia de la Ley de Concursos y Quiebras) el
juez estaba facultado y hasta obligado por la teora del uso jurdico a aplicar el dcho extranjero de oficio.
NORMAS DE POLICA
Aun cdo se trata de NORMAS DE IMPORTACIN (QUE MANDEN A APLICAR DCHO EXTRANJERO), es posible que haya normas propias que el juez va a aplicar pues
son de aplicacin inmediata, sin que le interese si el caso tiene o no elementos extranjeros.
CONCEPTO: normas internacionalmente imperativas o de polica, o de aplicacin inmediata, exhaustiva, rigurosa o necesaria, son una especie de orden pblico a
priori de funcionamiento normal por oposicin al funcionamiento excepcional de la clusula de reserva de OPI que opera a posteriori (se encuentra dentro de la Teora
tripartita contempornea)
Concepcin de Francescakis: se trata de normas cuya observancia es necesaria para la salvaguarda de la organizacin poltica, social, econmica de un pas,
resguardan intereses significativos que no pueden ser dejados de lado por la aplicacin de un derecho extranjero.
UBICACIN EN LA NORMA: son del anlisis de las CARACTERSTICAS POSITIVAS DE LA CONSECUENCIA JURDICAS DE LA NORMA INDIRECTA.
FUENTE INTERNA:
LEY DE NAVEGACIN ART 604: Transporte de personas. Las disposiciones de esta ley que regulan la responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y a su
equipaje, se aplican a todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, sea el
buque nacional o extranjero, o cuando sean competentes para entender en la causa los tribunales de la Repblica.
CDIGO CIVIL ART 1211: Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma
fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de
bienes races, la tradicin de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente
LEY DE SOCIEDADES ART. 121: El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev
esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas
LEY DE SOCIEDADES ART. 124: La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la
misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento
CLASIFICACIN:
- SPER NORMA DE POLICA: de contenido casi pblico (p.ej. competencia comercial).
- LEYES DE APLICACIN INMEDIATA LISA Y LLANAMENTE: (p.ej. proteccin del consumidor, del trabajador).
- SEMI O CASI NECESARIAS, sin el contenido rgido de otra.
NORMAS DE POLICA DE UN 3ER ESTADO: POSIBILIDAD DE APLICACIN O CONSIDERACIN DE NORMAS DE POLICA DE UN TERCER ESTADO, O DISPOSICIONES CON
VOCACIN INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS, especialmente en materia contractual. Se trata de las normas de polica no del derecho declarado aplicable, pues se
aplican tal como lo hara el juez extranjero, por el principio general de la aplicacin integral del derecho extranjero .
Normalmente, se aceptan las normas de polica de un tercer estado, siempre que tengan un vnculo suficiente concreto, es decir, con el caso o situacin planteada a fin
de facilitar la cooperacin internacional". Discutible es la posibilidad de aplicacin de tales normas cuando no hay un vnculo concreto, sino genrico con un tercer
Estado, lo que se dara, por ej., si fuera costumbre o integrara la llamada lex mercatoria, tal norma de polica.
LA APLICACIN DE LAS NORMAS DE POLICA DE UN TERCER ESTADO NO DESCARTA EL DERECHO APLICABLE, en virtud de las reglas de conflicto, no es a priori como las
normas de aplicacin inmediata del juez, sino a posteriori, aun cuando luego tengan que pasar la prueba final del orden pblico internacional del juez, que se ubica en
la caracterstica negativa de la consecuencia jurdica.
Entre las fuentes que permiten que el juez aplique las normas de polica de un tercer pas o al menos tenerlas en cuenta se halla la Convencin de Roma sobre ley
aplicable a las obligaciones contractuales, Aunque no compartimos su sistemtica, el proy. de Cd de DIPr argentino se ocupa de la aplicacin de las normas de polica
de un 3er Estado, pues el 2do prr del art15 dispone la obligatoriedad de los tribunales de atender a las normas dictadas por Estados extranjeros siempre que no
fuesen incompatibles con el O.P.I. argentino.