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(Semana 5 e 6)
Adriana Geisler
2016.2
Fora do Cdigo de Processo Penal, encontramos ainda, entre outros, os seguintes ritos especiais:
1. Crimes falimentares: Lei n. 11.101.
2. Txicos: Lei n. 11.343.
3. Competncia originria dos Tribunais (Lei n. 8.658/93, que remete para a Lei n. 8.038).
4. Abuso de autoridade (Lei n. 4.898/65).
5. Crimes Eleitorais (Lei n. 4.737/65).
6. Lavagem de Dinheiro (Lei n. 9.613) segue o rito ordinrio, mas existem algumas peculiaridades
previstas na referida Lei.
Critrios orientadores da escolha do procedimento:
Gravidade do crime: adota-se a quantidade de pena aplicada, como vimos.
Natureza do delito: considerando a natureza do bem jurdico tutelado, estabelece o processo penal um rito
especial para os crimes dolosos contra a vida (arts. 406 a 497); txicos (Lei n. 11.343); honra (arts. 519 a 523);
crimes falimentares (Lei n. 11.101), entre outros.
Qualidade do agente: isso explica o rito especial para os crimes praticados por servidores
pblicos e tambm aquele desenhado pela Lei n. 8.038 para os que gozam de prerrogativa de funo.
IMPORTANTE: O rito comum subsidirio. Ou seja, em caso de previso legal deve ser adotado primeiro
um rito especial para aquele tipo de crime. Somente quando no houver rito especial, ento, por excluso, ser
adotado o comum, que poder ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo conforme a pena mxima fixada.
Rito Ordinrio
Como vimos, o rito ordinrio destinado aos crimes cuja pena mxima cominada for igual ou superior a 4
anos de pena privativa de liberdade, estando previsto nos arts. 395 a 405 do CPP.
Est estruturado da seguinte forma:
3. Resposta acusao: regularmente citado, dever o ru apresentar resposta acusao, por escrito, no prazo
de 10 dias (CPP, art. 396, do CPP)
-
Art. 396, A: o momento em que o imputado poder arguir nulidades da denncia ou queixa e alegar tudo o
que interesse sua defesa, juntar documentos, indicar suas provas, bem como arrolar testemunhas.
OBS.: Estrategicamente, pode-se deixar de aduzir questes que prefira reservar para os debates finais.
-
1, do art. 396-A: Tambm nesse momento, mas em pea separada, que devero ser opostas as excees
previstas no art. 95 do CPP.
2 do art. 396-A: quando o ru for citado pessoalmente e no apresentar resposta acusao, que poder o
juiz nomear um defensor para realizar a defesa tcnica e continuar a marcha do processo
IMPORTANTE.:
- Nos casos de citao por edital ou por hora certa dever se aplicar a regra do art. 366 do CPP,
suspendendo o processo e a prescrio at que o ru seja encontrado (ver divergncia doutrinria quanto
constitucionalidade da suspenso indefinida do prazo da prescrio, considerando a regra determinada por
este dispositivo e o perodo mximo de suspenso do prazo prescricional corresponde ao que est fixado no
art. 109 do CP (prazo da prescrio) e observada a pena mxima cominada para a infrao penal).
Aps a resposta escrita, abre-se a possibilidade de o juiz absolver sumariamente o ru, pondo fim ao
processo, quando:
a) Existir manifesta causa de excluso da ilicitude ou culpabilidade (incisos I e II) (exceto a inimputabilidade,
pois nesse caso o processo continuar seu curso), o fato narrado evidentemente no constituir crime
(atipicidade) (inciso III) ou estiver extinta a punibilidade do agente (prescrio, decadncia, ou outra causa
prevista no art. 107 do CP ou lei extravagante).
-
A absolvio sumria inscrita nos incisos I, II e III caracterizam verdadeira sentena de mrito, de
natureza absolutria. J no tocante extino de punibilidade (IV), o novo dispositivo criticvel,
equivocada e desnecessrio:
Principal ato do procedimento comum (ordinrio ou sumrio), pois o momento da produo e coleta da
prova, sendo, ao final, proferida a deciso.
Art. 399, 2: o juiz que presidiu a coleta da prova deve ser o mesmo que ao final julgue (considerao do
princpio da identidade fsica do juiz) uma audincia onde toda a prova deve ser produzida.
OBS.: invivel em processos complexos - onde haver uma pluralidade de audincias, funcionando em
processos simples (um ou poucos rus e um nmero reduzido de testemunhas).
- Para esse ato, sero as partes intimadas (logo, o ru citado para apresentar resposta escrita e intimado para a
instruo, onde ser interrogado) e requisitado o acusado se estiver preso.
- Art. 400, do CPP: determina que nessa audincia sejam ouvidos, em primeiro lugar, a vtima, aps, as
testemunhas arroladas pela acusao e defesa (no pode haver inverso), eventuais esclarecimentos dos peritos,
acareaes e reconhecimento de pessoas e coisas, finalizando com o interrogatrio.
- Art. 400, 2, do CPP esclarecimento dos peritos: devero as partes requerer a oitiva com antecedncia
mnima de 10 dias da audincia de instruo e julgamento (art. 159, 5, I, do CPP)
- Interrogatrio:
ltimo ato da instruo. neste momento que o ru poder exercer sua autodefesa positiva ou negativa
(direito de silncio), sendo obrigatria a presena do defensor (ver arts. 185 a 196 do CPP).
No poder ser realizado enquanto no retornarem todas as cartas precatrias expedidas.
Art. 405, 1, do CPP: sempre que possvel, o registro dos depoimentos do investigado, indiciado,
ofendido e testemunhas ser feito pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou
tcnica similar, inclusive audiovisual, destinada a obter maior fidelidade das informaes.
Art. 405, 2, do CPP: sem necessidade de transcrio. Problema: a transcrio fundamental para
assegurar o direito de defesa e do duplo grau de jurisdio.
Art. 402 , do CPP: abre a possibilidade de as partes, diante da prova produzida, requererem diligncias
(percias, oitiva de testemunhas deferidas, juntada de documentos etc.) cuja necessidade se origine de
circunstncias ou fatos apurados na instruo: nesse caso, no haver debate oral, mas sim alegaes
finais, por memorial, no prazo sucessivo de 5 dias, cabendo primeiro ao acusador apresentar suas alegaes e
aps, sucessivamente (ou seja, sem nova intimao), a defesa ou defesas.
Art. 394, 4, do CPP: determina que as disposies dos arts. 395 a 398 (na verdade, art. 399, pois o art. 398
foi revogado) aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau. Da por que a morfologia do
procedimento acaba sendo igual quela existente no rito ordinrio.
OBS.: Observe-se a falta de previso de pedido de diligncias ao final da audincia, como ocorre no rito
ordinrio (art. 402), e tambm de substituio dos memoriais por debates orais, tudo numa tentativa de
acelerao procedimental. Mas, nada obsta a que esses atos sejam realizados quando, no caso concreto, a
complexidade da prova e das circunstncias fticas assim o exigir.
Rito Sumarssimo:
Destina-se ao processamento dos crimes de menor potencial ofensivo (pena mxima igual ou inferior a 2
anos) est previsto no Cdigo de Processo Penal, mas disciplinado na Lei n. 9.099/95.
OBS.: A Lei n. 9.099/95:
- Inovou no apenas na criao dos Juizados Especiais Criminais (JECrim), mas inseriu outros institutos
importantes no sistema processual penal brasileiro: composio dos danos civis, a transao penal e a
suspenso condicional do processo.
- Redao modificada pela Lei n. 11.313/2006: infraes penais de menor potencial ofensivo as
contravenes penais e os crimes a que a Lei comine pena mxima no superior a 2 anos, cumulada ou no
com multa. No existe mais nenhuma restrio aos crimes a que a Lei preveja procedimento especial, como
na redao original da Lei n. 9.099.
Incio: com o termo circunstanciado feito pela polcia e enviado para o JECrim ou at mesmo feito no juizado, do
qual decorrer o aprazamento de uma audincia em que se buscar a composio civil, a feitura ou no da
representao e a transao penal. Na maioria dos casos, o feito encontrar seu fim nessa audincia. Frustrados os
mecanismos de consenso, o feito prosseguir seguindo o rito sumarssimo.
- Termos circunstanciado:
Equivoca-se parte da doutrina quando o trata de um mero boletim de ocorrncia mais robusto;
Embora no seja complexo, ele sim um procedimento investigatrio da polcia judiciria, aplicando-se aos casos dos
delitos de menor potencial ofensivo (no h nestes inqurito policial).
No mero registro dos fatos, nele decidindo a polcia judiciria sobre uma srie de questes
(tipificao formal e material da infrao penal, concurso de crimes, qualificadoras e causas e aumento
de pena, nexo de causalidade, tentativa, desistncia voluntria, arrependimento eficaz e arrependimento
posterior, crime impossvel, justificantes e dirimentes, entre outras atribuies de polcia judiciria e de
apurao de infraes penais comuns).
Institutos Processuais:
A) Composio dos Danos Civis e suas consequncias (arts. 74 e 75 da Lei n. 9.099):
-) Finalidade: atento pretenso indenizatria da vtima, de modo que o acordo entre imputado e vtima, gera um ttulo
executivo judicial.
-) Deciso homologatria irrecorrvel (deciso que apenas chancela o acordo firmado, no havendo gravame que
sustente interesse juridicamente tutelvel de recorrer).
-) O acordo pode ser feito extrajudicialmente ou na audincia preliminar, situao em que devero se fazer presentes a
vtima e o ru, ambos acompanhados de advogado.
-) Art. 60, pargrafo nico, da Lei n. 9.099: possvel no mbito do JECrim ou fora dele; permite-se a composio fora
do JECrim, quando for adotado outro rito em razo da conexo ou continncia (neste caso, ser oferecida s em relao
ao crime cuja pena mxima igual ou inferior a 2 anos).
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a
conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de
conexo e continncia. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006)
Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao
das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos
civis. (Includo pela Lei n 11.313, de 2006)
-) S cabe em ao penal de iniciativa privada ou pblica condicionada a representao.
- Acarreta a extino da punibilidade pela renncia ao direito de queixa ou de representao e gera um ttulo executivo
judicial.
- Frustrada a conciliao, duas so as possibilidades:
a) se o crime de ao penal de iniciativa privada: poder (ou no) a vtima oferecer a queixa-crime; se isso ocorrer, ainda
possvel que em audincia seja oferecida a transao penal;
b) se o crime de ao penal de iniciativa pblica condicionada representao, a vtima poder ento representar* (ou no),
abrindo-se a possibilidade de o Ministrio Pblico propor a transao penal ou, se no aceita ou invivel, oferecer a denncia.
Ver ainda art. 38, do CPP: prazo para o exerccio do direito de representao.
B) Transao Penal (art. 76 da Lei n. 9.099)
- Consiste no oferencimento ao acusado, por parte do MP, de pena antecipada, de multa ou restritiva de direitos. No h
ainda, oferecimento da denncia.
- um direito pblico subjetivo do ru. Preenchidos os requisitos legais deve ser oportunizada ao acusado. A
discricionariedade do MP unicamente quanto pena a ser proposta na transao (restritiva de direitos ou multa, nos termos
do art. 76 da Lei n. 9.099/95. Trata-se de uma relativizao do princpio da obrigatoriedade da ao penal de iniciativa pblica,
pois permite certa ponderao por parte do Ministrio Pblico ao negociar sobre a pena cabvel. No lhe compete o poder de
decidir sobre o cabimento ou no da transao.
- possvel no mbito do JECrim ou fora dele (desde que a pena mxima seja igual ou inferior a 2 anos).
- Ato bilateral, devendo ser aceita pela defesa.
- Art. 60, pargrafo nico, da Lei n. 9.099: permite-se a transao penal fora do JECrim, quando for adotado outro
rito em razo da conexo ou continncia (neste caso, ser oferecida s em relao ao crime cuja pena mxima igual ou
inferior a 2 anos).
- Pressupostos legais permissivos: art. 76, 2, I, da Lei, que veda a transao penal para o imputado reincidente quando
ficar comprovado:
2 (Art. 76, da lei 9099/95). No se admitir a proposta se ficar comprovado:
I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena
definitiva;
Doutrina: No impede quando a condenao anterior for por contraveno penal e tampouco diferenciou o legislador se
o crime anterior doloso ou culposo. claramente desproporcional o impedimento de transao penal quando a
condenao anterior decorrer da prtica de delito culposo.
- Pode ser oferecida uma vez a cada 5 anos (lapso temporal que demarca a reincidncia art. 64,I, do CP).
2 (Art. 76, da lei 9099/95), II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela
aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo;
- Busca a Lei estabelecer uma espcie de perodo de prova. Nesse prazo de 5 anos, nada se exige do imputado, exceto o
fato de que, veladamente, impe-se um no voltar a delinquir. Mas, se voltar, no poder novamente transacionar.
- 3 (Art. 76, da lei 9099/95), III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente,
bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida.
Crtica: requisito mais problemtico - Como extrair um juzo de valor critrios so abertos, Indeterminados?
Pergunta-se: o que uma conduta social adequada? So os juzes capazes e esto legitimados a fazer um juzo
dessa natureza? Quais os parmetros utilizveis? Como refutar esse (des)valor? Sob o argumento de conduta
social inadequada ou desajustada, no estariam sendo feitas graves discriminaes a partir da classe social, da
conduta sexual ou mesmo praticando um velado racismo?
- Mas, se o imputado preencher todas essas condies e a proposta for efetivada, dever o Juiz ento homologar o
acordo, 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz.
4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena
restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir
novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos.
- Da sentena que homologar o acordo, cabe apelao.
5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei.
Pergunta-se: Onde fica o gravame necessrio para o recurso de uma deciso que na verdade apenas homologa um
acordo que foi feito pelas partes? Pode ocorrer condies da transao ser excessivamente gravosa para o agente,
de modo que ele aceita e recorre daquela parte do acordo que no lhe razovel. Para evitar a precluso dessa via
consensual o agente aceita e recorre.
No h previso de recurso para o caso de no homologao da transao penal oferecida pelo MP e aceita pelo
imputado. Situao difcil de suceder (o papel do juiz no compatvel com esse posicionamento). Se ocorrer, incumbir s
partes lanar mo do Mandado de Segurana ou mesmo da Correio Parcial. No se descarta, ainda, que o sujeito passivo
utilize o habeas corpus, pois a no homologao da transao penal (oferecida e aceita) poder significar a submisso dele a
um processo criminal que poderia ter sido evitado, sendo evidente a ilegalidade dessa coao.
- Grande vantagem da transao penal: No gera reincidncia ou maus antecedentes.
6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo
para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel
no
juzo cvel.
Caso o MP no oferea (mas presentes os requisitos), predomina o entendimento doutrinrio de que se deve aplicar por
analogia o art. 28 do CPP, remetendo-se ao Procurador Geral. No mesmo sentido dispe a Smula n. 696 do STF:
Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o Promotor de
Justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art.
28 do
Cdigo de Processo Penal.
Questo jurisprudencial (contrariando art. 76, da Lei 9099/99): Cabe transao penal na ao penal de iniciativa privada,
inclusive pelo Ministrio Pblico se o querelante se recusar a faz-lo.
Descumprida a transao penal, predomina o entendimento de que o Ministrio Pblico poder retomar o feito e oferecer
denncia.
(ver Smula Vinculante 35)
- Descumpridas as condies durante o perodo de provas, o processo retomar seu curso. Se aps cumprido o perodo
de provas (mas antes da extino da punibilidade) se descobrir que no houve cumprimento das condies impostas, pode
haver revogao da suspenso e retomada do processo.
2) Denncia ou queixa:
Ao Penal:
a) de iniciativa pblica: caber ao Ministrio Pblico oferecer sua denncia, oralmente ou por escrito, o que costuma ser a
regra, at porque, se for oral, dever ser reduzida a termo.
b) de iniciativa privada, a queixa-crime poder ser proposta, sem esquecer que o prazo decadencial de 6 meses (art. 38 do
CPP).
3) Citao do ru: oferecida a denncia ou queixa, ser o ru citado para a audincia de instruo e julgamento.
-) Mandado de citao: dever constar a necessidade de fazer-se o ru acompanhar de advogado, bem como da prova
testemunhal que pretende produzir.
-) Caso alguma das testemunhas da defesa necessite ser intimada, dever o defensor providenciar o requerimento cinco
dias antes da realizao dessa audincia.
Se a sentena contiver obscuridade, contradio, omisso ou dvida, ser possvel a interposio de Embargos
Declaratrios, por escrito ou oralmente, sendo nesse caso reduzidos a termo. O prazo ser de 5 dias a contar da
cincia da deciso.
Ao contrrio do CPP, ficaram as duas formas de Embargos Declaratrios disciplinadas no mesmo artigo. O prazo de
cinco dias e no de dois (como dispe o CPP) e os Embargos Declaratrios suspendem o prazo para interposio de
outro recurso (art. 83, 1).
- Em relao execuo da pena, que ser ou de multa ou a restritiva de direitos: a multa dever ser paga na secretaria do
Juizado, aps a expedio da guia de recolhimento e a intimao do ru.
OBS.: No paga a multa no prazo de 10 dias, dever ser inscrita em dvida pblica, nos termos do art. 51 do CP.
- Da deciso proferida pelas Turmas Recursais do JECrim, alm da possibilidade de embargos declaratrios, tambm
possvel a interposio de Recurso Extraordinrio para o STF, nos casos em que tem cabimento (art. 102, III, da CF).
Smula n. 203 do STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados
Especiais.
Smula n. 640 do STF: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas
de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.
- A interposio do Recurso Extraordinrio ser endereada ao Presidente da Turma Recursal, que far o juzo de
admissibilidade. Se no for conhecido, caber Agravo em Recurso Extraordinrio. Para evitar repeties, remetemos o
leitor para o captulo posterior, especfico para os recursos, onde explicamos mais detidamente essa matria.
Smula n. 203 do STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados
Especiais.
Smula n. 640 do STF: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de
alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.
- A interposio do Recurso Extraordinrio ser endereada ao Presidente da Turma Recursal, que far o juzo de
admissibilidade. Se no for conhecido, caber Agravo em Recurso Extraordinrio.
- Questo doutrinria: quem julgar uma reviso criminal interposta contra deciso da Turma Recursal?
Existe uma imensa lacuna legal neste tema, agravada pela peculiar estrutura recursal dos Juizados Especiais Criminais.
Pensamos que, respeitando a regra da hierarquia jurisdicional, onde a reviso criminal sempre julgada por um rgo
jurisdicional hierarquicamente superior quele que proferiu a ltima deciso, sustentamos que a competncia ser do
Supremo Tribunal Federal. Fortalece esse entendimento o fato de as Smulas n. 203 do STJ e n. 640 do STF definirem que
das decises das turmas recursais somente ser admitido recurso extraordinrio para o STF. Logo, est sinalizado que o
rgo superior ser o STF e no o Tribunal de Justia, Tribunal Regional Federal ou STJ. Tal concluso pode gerar algum
espanto inicial, mas a mais coerente com o sistema recursal do Juizado Especial Criminal e sua estrutura jurisdicional. Mas
o tema no pacfico.