DERECHO PROCESAL CIVIL III

Docente : Hilda Melo Yllatinco

EL PROCESO CAUTELAR
Segn

Roberto Loutayf Ranea seala

que ...El proceso cautelar es aquel que
se origina en una pretensin cautelar
tiende al dictado de una resolucin
cautelar.
Es
la
naturaleza
del
pronunciamiento jurisdiccional solicitado
lo que distingue a la pretensin
cautelar
de las dems pretensiones
(lgicamente al proceso cautelar de los
dems procesos).

 Consiste

en el conjunto de actos que,

desde esta pretensin cautelar, se
desarrollan en forma coordinada y
progresiva tendientes a obtener una
medida judicial que asegure el eventual
cumplimiento de la sentencia de mrito
a
dictarse
en
un
proceso
de
conocimiento o de ejecucin.

Existe una importante diferencia entre en un

pronunciamiento de tipo cautelar y los dems,
pues mientras una resolucin de conocimiento
(sea meramente declarativa, constitutiva o de
condena) o ejecutiva, realizada en formato de
sentencia, implica la finalizacin del proceso, o por
lo menos la culminacin de una instancia o grado,
la resolucin cautelar siempre se da durante el
tramite del proceso o antes de iniciado este y su
eficacia perece con la culminacin del mismo. Por
tanto, el procedimiento para otorgar una medida
cautelar carece de un requisito esencial para
convertirse en un proceso judicial: concluir un
conflicto de intereses o una incertidumbre con

 En

este sentido, la medida cautelar es un

instrumento del proceso que aparece en
su tramitacin bajo la figura de un
incidente. No puede ser considerado un
proceso porque no otorga SATISFACCION
DEFINITIVA, por el contrario es solo una
herramienta del proceso capaz, eso si, de
procurar la eficacia de este,

JUEZ COMPETENTE

Art. 608 del CPC

El juez competente para dictar medidas
cautelares es aquel que se encuentra
habilitado para conocer de las pretensiones
de la demanda. El juez puede a pedido de
parte, dictar medida cautelar antes de
iniciado el proceso o dentro de este.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR

Conforme al Art. 610 del CPC: El que pide la
demanda debe:
1.
2.
3.
4.
5.

Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar.

Sealar la forma de esta.
Indicar si fuera el caso , los bienes sobre los que debe
recaer la medida y el monto de su afectacin.
Ofrecer contracautela ; y
Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente,
si fuera el caso. Cuando se trate de su persona natural
, se acreditar su identificacin anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal.

CONTENIDO DE LA DECISIN CAUTELAR

En efecto , el texto del articulo 611 vigente
dice textualmente lo siguiente :
El juez atendiendo a la naturaleza de
pretensin principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisin definitiva , dicta
medida cautelar en la forma solicitada o en la
que considere adecuada , siempre que , de lo
expuesto y la prueba presentada por el
demandante , aprecie:

1.
2.

3.

4.

La verosimilitud del derecho invocado.

La necesidad de la emisin de una decisin
preventiva por constituir peligro la demora del
proceso o por cualquier otra razn justificable .
La razonabilidad de la medida para garantizar la
eficacia de la pretensin.
La medida dictada solo afecta bienes y derecho
de las partes vinculadas por la relacin material
o de sus sucesores en su caso.
Es importante desarrollar los conceptos ms
importantes de este articulo , que son los siguientes :
Verosimilitud o apariencia de derecho : este
presupuesto es comnmente conocido como fumus
boni iuris, o apariencia del derecho como lo llama
Monroy Palacios

Apariencia de la fundabilidad de la pretensin principal

( Verosimilitud) ( 2002 :170).
2.

Peligro en la demora del proceso: llamado tambin

periculum in mora , el cual defina magistralmente
Calamandrei como el peligro de dao jurdico , derivado
del retardo de una resolucin jurisdiccional definitiva .
Adems el peligro ha de ser real e inminente . Dicho de
otro modo , la adopcin de la medida ha de ser urgente ,
si se quiere evitar la materializacin de un dao frente al
cual , la tutela ordinaria se muestra lenta . Obviamente
el periculum in mora se valora tomando por base la
hiptesis de que la resolucin definitiva deba dictarse en
sentido favorable a quien solicita la medida cautelar.

3. La razonabilidad de la medida para

garantizar la eficacia de la pretensin :
como hemos sealado , este presupuesto se
relaciona directamente con la adecuacin
proporcionalidad de la medida.

LA CONTRACAUTELA Y CASOS DE EXCEPCIN

La expresin Contracautela acunada por

Chioventa y recogida por Calamandrei ,hace
referencia a la caucin , que funciona como Cautela
de la Cautela . En palabras del ultimo autor
mencionado , como la medida cautelar se adopta
sobre las bases de un meroclculo de
probabilidades , los ordenamientos , para suavizar
los inconvenientes que podran derivar de errores de
previsin , otorgan al juez , la posibilidad de acordar
en va cautelar , junto a la medida dispuesta , para
la hiptesis de que la resolucin principal no sea
favorable al solicitante , una contramedida destinada
a garantizar los intereses de la parte afectada.