CONTRATO PARTE

ESPECIAL I
DOCENTE: NESTOR EDWIN PIA
CAVERO
LA FIANZA
 Naturaleza Jurdica
O La Fianza (acto jurdico por el cual una persona se
obliga a asumir la deuda de un tercero), ha sido
siempre de mucha utilidad en las operaciones
crediticias, en la medida que el fiador sea una
persona de solvencia econmica suficiente para
asumir el pago de la deuda. As, esta figura ha tenido
una evolucin acorde con su importancia jurdica,
atrs ha quedado la prohibicin a las mujeres para
ser consideradas fiadoras, como lo lleg ha
establecer el Cdigo Civil de 1852 (1), hoy en da, en
cambio, cualquier persona natural o jurdica puede
tener la calidad de fiador, no existiendo mayor
impedimento que la incapacidad del agente.
 Definicin
O Es un contrato por el cual una
persona llamada fiador se
compromete a responder por el pago
de una obligacin de otra persona
llamada deudor, en caso de
incumplimiento por el deudor.
Caractersticas
 Carcter accesorio
O El contrato de fianza tiene la
naturaleza de contrato accesorio,
pues presupone la existencia de un
contrato principal, que puede ser
una compraventa, arrendamiento,
locacin de obra, mutuo o prstamo,
entre otros.
 Carcter accesorio
O Por el carcter accesorio, se presentan las
siguientes consecuencias:
O a. La obligacin del fiador se extiende
solamente por aquello a que expresamente
se hubiese comprometido, no pudiendo
exceder de lo que debe el deudor.
O b. La fianza slo puede existir sobre una
obligacin vlida. La nulidad de la
obligacin principal lleva consigo la nulidad
de la fianza.
 Carcter accesorio
O c. El fiador puede alegar la
compensacin de lo que deba el
deudor principal.
O d. El fiador no puede ser compelido a
pagar sin hacerse antes excusin de
los bienes del deudor.
 Consensual
O Queda concluido para producir sus
efectos propios desde que las partes
hubieren manifestado
recprocamente su consentimiento.2
 Conmutativo
O Porque las ventajas y desventajas que se
procuran, las partes las conocen desde el
momento de la constitucin de la fianza. Si
bien existe la incertidumbre de que el
deudor cumpla o no con la obligacin, no
quiere decir que est sometido a una
aleatoriedad, porque las ventajas y
desventajas del contrato no se ven
afectadas, solo est sujeto a una condicin. 2
 Unilateral
O La fianza es, normalmente, un
contrato unilateral ya que slo crea
obligaciones para el fiador.2
 Gratuito
O El hecho que se le reconozca al fiador la facultad de estipular
con el deudor una remuneracin por el favor prestado, no
significa que la fianza deje de ser gratuita, ya que como
dijimos antes, el deudor no es parte del contrato.2
O La Fianza nace como un favor que una persona le hace a
otra; la Fianza no presupone remuneracin de ninguna
especie, pero puede darse el caso que la fianza sea onerosa,
este caso puede darse cuando el acreedor se obliga a
remunerar al fiador para su aceptacin, por lo cual se
convertir en contrato oneroso.
 Subsidiario
O Se trata de una caracterstica de la
obligacin y no del contrato, en
virtud de la cual solo se exigir la
obligacin el fiador en efecto al
incumplimiento por parte del deudor
principal.2
Importancia de excusin de
bienes
O La excusin es el derecho que tiene
el fiador de oponer al acreedor,
luego que ste lo requiera para el
pago, de que se ejecuten primero los
bienes del deudor, realizables dentro
del territorio de la Repblica.
Importancia de excusin de
bienes
O Sin embargo el fiador pierde el beneficio de
excusin en los siguientes casos:
O a. Cuando el fiador ha renunciado
expresamente a ella.
O b. Cuando se ha obligado solidariamente con
el deudor.
O c. En caso de quiebra del deudor.
Elementos
 a. Sujetos
O Quienes realizan el contrato
Fiador: es quien garantiza el pago de la
deuda contrada por un tercero.
Acreedor: es quien acepta el
ofrecimiento o el compromiso que
contrae el fiador.
Deudor: es ajeno al contrato de fianza.
 Capacidad para ser
Fiador
O Capacidad para ser fiador.- Dispone el artculo
2011, que tienen capacidad para obligarse como
fiadores todos los que tienen capacidad para
contratar emprstitos. Esta norma se presta a una
doble objecin: en primer lugar, que elCdigono
contiene ninguna disposicin especial sobre
capacidad enmateriade mutuo, de modo que la
remisin carece de sentido; en segundo lugar, que
no es exacto que todos los que pueden contratar
emprstitos pueden ser fiadores, ya que los
menores, sean o no emancipados, y los
administradores de las corporaciones, pueden
contratar emprstitos pero no ser fiadores.
 b. Objeto
O El fiador puede garantizar contratos con
prestaciones de dar, hacer o no hacer, pero
siempre responder por el pago de una
suma de dinero, ya que se afianza slo la
indemnizacin por el incumplimiento del
contrato principal, y es que el fiador no
est obligado a cumplir con la obligacin
del deudor, especialmente si ste se oblig
a dar o entregar un bien, de hacer o no
hacer algo.
 c. forma
O El contrato de fianza debe constar
por escrito, bajo sancin de nulidad.
O Las cartas de recomendacin u otros
documentos en que se asegure o
certifique la probidad o solvencia de
alguien no constituye fianza.
 d. Prueba
O El Cdigo Civil no establece ninguna solemnidad
para llevar a cabo la Fianza, por tanto debe
entenderse que es consensual, ya que solo
basta la expresin verbal del acreedor y de
quien ser el fiador. Sin embargo, para ser
probado en juicio debe constar por escrito,
quedar a voluntad de las partes el tipo de
instrumento, pblico o privado, en donde
quedar inscrito el contrato.
Efectos
Efectos de la Fianza entre el
Fiador y el Acreedor
O El acreedor puede perseguir al fiador desde
que la obligacin se haya hecho exigible;
no siendo necesario perseguir al deudor
principal (a no ser que este interponga el
beneficio de excusin).
O El fiador, antes de ser requerido de pago,
puede pagar la deuda. En este caso, las
obligaciones del fiador son las siguientes:
O Si paga antes del plazo, deber esperar a
que se cumpla este para ejercitar contra el
deudor laaccin de reembolso.
Efectos de la Fianza entre el
Fiador y el Acreedor
O Deber dar aviso al deudor antes de pagar
anticipadamente, de no hacerlo la sancin es:
O El deudor puede oponer todas las excepciones
que pudo oponer el acreedor.
O El fiador pierde laaccin de reembolso, en caso
de que el deudor pague la deuda al acreedor
ignorando que ya la ha pagado el fiador.
O El fiador puede oponer el
beneficio de excusin , el
beneficio de divisin, laexcepcin de
subrogaciny las excepciones reales o
personales.
 Entre el Fiador y el
Deudor
O El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el
relevo o le caucione las resultas de la fianza, o consigne
medios para el pago en los siguientes casos (estos
derechos no se extienden al que afianz contra la voluntad
del deudor):
O Cuando el deudor principal disipa temerariamente sus bienes.
O Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo de la fianza
dentro de cierto plazo y ste ya ha vencido.
O Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo y se
hace, en consecuencia, exigible la obligacin en todo o parte.
O Cuando haya fundado temor que el deudor principal se fugue
o no deje bienes suficientes para el pago de la deuda.
 Entre el Fiador y el
Deudor
O Fiador y deudor estn obligados recprocamente a darse aviso del
pago.
O Si el deudor paga sin dar aviso al fiador ser responsable de lo que
ste ignorando el pago pagare de nuevo, pero tendr
accin de reembolso en contra del acreedor.
O Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el
fiador no tiene accin de reembolso contra el deudor, pero s puede
repetir contra el acreedor por el pago de lo no debido, adems en
caso de haber pagado precipitadamente podr el deudor oponer a la
accin de reembolso todas las acciones que pudo oponer el acreedor.
O El fiador tiene derecho a que se le reembolse lo pagado, esto es
por va de laaccin de reembolso.
O El fiador tiene derecho a que se le reembolsen los otros perjuicios,
de acuerdo con las reglas generales.
O El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del
acreedor.
Entre los Cofiadores
O Cuando son varios, la deuda se
divide entre ellos,de iure, en partes
iguales.
O El cofiador que paga ms de lo que
le corresponde, tiene derecho a que
sus cofiadores le reembolsen el
exceso.
O Entre ellos pueden oponerse las
excepciones reales y las suyas
personales.
 Clases de Fianza
O Convencional
O Legal
O Judicial
 Clases
O a. SIMPLE O MANCOMUNADA.- La deuda se
divide en partes iguales entre los deudores y/o
fiadores.
O b. SOLIDARIA.- El fiador responde por la
obligacin en su totalidad, sin derecho al
beneficio de la excusin o divisin.
O c. LIMITADA.- El fiador puede obligarse sobre un
monto predeterminado y quedar liberado sobre
cualquier exceso.
O d. ILIMITADA.- El fiador responde por el ntegro
de la obligacin principal, sus intereses y gastos,
sin limitacin alguna.
 Clases
O e. CONDICIONADA.- Pueden pactarse
vlidamente condiciones suspensivas y
resolutorias, especialmente cuando se
otorgan crditos a futuro.
O f. INCONDICIONADA.- Cuando se trata de
una fianza pura y simple que no admite
condicin o requisitos para su cumplimiento.
O g. DE REALIZACIN AUTOMTICA.- Se hace
efectiva al solo requerimiento del acreedor
mediante carta entregada notarialmente.
 Clases
O h. REVOCABLE. - Puede pactarse en
algunos casos la posibilidad de
dejarla sin efecto, especialmente
cuando se encuentra condicionada a
determinadas circunstancias.
O i. IRREVOCABLE.- No admite orden
de revocatoria; tiene la misma
naturaleza de una fianza
incondicionada.
 La Sub-fianza
O "Es la fianza constituida no para
garantizar la obligacin asumida por
el deudor principal sino, para
garantizar a su vez, la obligacin
asumida por el fiador de ese deudor
principal.
El sub - fiador es pues, un fiador.
Extincin de la Fianza
1. Causas de extincin de la
relacin de fianza
O En la relacin de accesoriedad entre la
obligacin garantizada y la obligacin
fideiusoria o relacin de fianza importa
que la primera arrastra en su suerte a la
segunda, de tal manera que la extincin de
la obligacin garantizada representa un
modo de extincin de la relacin de
fianza. Como seala Giusti: cuando la
deuda principal se extingue, la deuda del
fiador tambin se extingue pues, por
reflejo(107).
 2. Dacin en pago
O Tambin queda liberado el fiador por
la dacin en pago efectuada por el
acreedor conforme al artculo 1900
del Cdigo Civil: queda liberado el
fiador si el acreedor acepta del
deudor un bien en pago de la deuda,
aunque despus los pierda por
eviccin.
 3. La novacin
O En el caso de novacin de la relacin
garantizada se produce la extincin de la
relacin de fianza conforme a lo previsto en el
artculo 1283 del Cdigo Civil: en la novacin
no se transmiten a la nueva obligacin las
garantas de la obligacin extinguida, salvo
pacto en contrario. Sin embargo, en la novacin
por delegacin, la obligacin es exigible contra
el deudor primitivo y sus garantes, en caso que
la insolvencia del nuevo deudor hubiere sido
anterior y pblica, o conocida del deudor al
delegar su deuda.
 4. La compensacin
O La relacin de fianza puede extinguirse
por compensacin conforme lo establece el
artculo 1291 del Cdigo Civil: el garante
puede oponer la compensacin de lo que
el acreedor deba al deudor. La posibilidad
de que el garante oponga la compensacin
de lo que el acreedor deba al deudor, se
deriva del artculo 1885 del Cdigo Civil.
Asimismo, el fiador puede oponer la
compensacin al acreedor iure propio.
 5. La cesin de posicin
contractual
O Conforme al artculo 1439 del Cdigo Civil: las
garantas constituidas por terceras personas no
pasan al cesionario sin la autorizacin expresa de
aquellas. Al respecto deben distinguirse dos
hiptesis: (i) que la posicin cedida sea la del sujeto
titular del crdito; y, (ii) que la posicin cedida sea la
del sujeto titular de la deuda garantizada. El artculo
citado se refiere a la segunda hiptesis; es decir,
cuando la posicin cedida es la del sujeto titular de
la deuda garantizada, la relacin de fianza
subsistir si el fiador lo autoriza expresamente. En la
primera hiptesis, la fianza pasa al cesionario sin
necesidad que el fiador lo autorice.
 6. Causas de extincin de la
relacin de fianza de orden general
O El pago del fiador es el medio natural
de extincin de la relacin de
fianza, lo que otorga al fiador el
derecho de regreso frente al deudor
principal que lo puede actuar va
subrogacin o va accin de
regreso.
Causas de extincin de la relacin de
fianza de orden general
O En caso de pluralidad de deudas
garantizadas por el mismo fiador frente al
mismo acreedor o en caso de existencia
de relaciones de fianza y relaciones
obligatorias propias entre el mismo fiador
respecto del mismo acreedor, se
aplicarn en caso que se efecte un pago
sin que el deudor o el acreedor realicen la
imputacin se aplicarn los criterios de
imputacin legal.
7. La consolidacin entre el
fiador y el deudor principal
O Si se produce la consolidacin entre el fiador y el deudor
principal, el artculo 1255 del Cdigo Civil italiano establece
que: si en la misma persona se renen las cualidades de
fiador y de deudor principal, la fianza subsiste, siempre que
el acreedor tenga inters. De acuerdo con Giusti la
extincin de la fianza es la lgica consecuencia de la
inutilidad de la subsistencia de una dualidad de relaciones:
con la reunin en el mismo sujeto de las dos cualidades
pasivas que tienen su causa en distintas, pero vinculadas
relaciones obligatorias, a la dualidad de patrimonios
responsables se sustituye por la unidad del patrimonio y el
sujeto en el cual se acumulan las antedichas cualidades
responde solamente con su patrimonio. La garanta del
acreedor se concentra por tanto en el patrimonio resultante
de la consolidacin(112).
 8. Las causas de extincin de la
relacin de fianza de orden especial
O 5.8.1. El perjuicio del derecho de subrogacin
O Entre las causas de extincin de la relacin de
fianza de orden especial, disciplinadas por el Cdigo
Civil, encontramos, en primer lugar, el perjuicio de
la subrogacin prevista en el artculo 1902, el cual
establece que: el fiador queda liberado de su
obligacin siempre que por algn hecho del
acreedor no pueda subrogarse. De acuerdo con
este artculo, el comportamiento del acreedor que
determine directamente la preclusin del derecho
de subrogacin del fiador en los derechos del
acreedor, constituye una causa extintiva de la
fianza.
 9. Liberacin del fiador en la
fianza por plazo determinado
O El Cdigo Civil distingue la fianza segn el
fiador se obligue frente al acreedor por un
plazo determinado o lo haga por plazo
determinado. De acuerdo con el artculo
1898 del Cdigo Civil: El fiador que se
obliga por un plazo determinado, queda
libre de responsabilidad si el acreedor no
exige notarial o judicialmente el
cumplimiento de la obligacin dentro de los
quince das siguientes a la expiracin del
plazo, o abandona la accin iniciada.
 10. Liberacin del fiador en la
fianza por plazo indeterminado
O De acuerdo con el artculo 1899 del
Cdigo Civil: si la fianza se ha otorgado
sin plazo determinado, puede el fiador
pedir al acreedor que cuando la deuda
se exigible, haga efectivo su derecho y
demande al deudor. Si el acreedor no
ejercita ese derecho en el plazo de
treinta das despus de requerido o si
abandona el procedimiento, el fiador
queda libre de su obligacin.