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JURISPRUDENCIA

Una vista del Derecho Internacional Humanitario, sus


principios y la reciente Postura del Consejo de Estado sobre
las Estaciones de Polica.
PRINCIPIOS DIH QUE PUEDEN VERSE AFECTADOS
PRINCIPIO DE HUMANIDAD: Se debe tratar con humanidad a todas aquellas personas que no
participen en las hostilidades (incluso miembros de las Fuerzas armadas).

PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS BELIGERANTES: La aplicacin del DIH no afecta al


estatuto de las partes en conflicto, ya que el Jus in Bello (derecho sobre la guerra) es
independiente del Jus ad Bellum (Derecho sobre la fuerza), de forma que una vez iniciado un
conflicto armado se aplica de forma indiscriminada a todas las partes enfrentadas.

PRINCIPIO DE NECESIDAD MILITAR: El DIH establece un delicado equilibrio entre las


necesidades de la guerra y los condicionamientos humanitarios, de forma que no se deben
causar al adversario males desproporcionados en relacin con el objetivo del conflicto armado,
que es vencer al enemigo. Supone optar por el mal menor para no causar a la parte adversa
mayor violencia que la exigida por el desarrollo de las hostilidades.
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN: Se prohbe toda distincin desfavorable en la
aplicacin del DIH por razones de raza, color, sexo, lenguaje, religin o creencias,
opiniones polticas o de otro gnero, nacionalidad u origen social, fortuna, nacimiento u
otra condicin o cualesquiera otros criterios anlogos. No obstante, puede haber
diferencias de trato, en beneficio de determinadas personas, con el fin de solucionar las
desigualdades derivadas de su situacin, necesidades o desamparo.

PRINCIPIO DEL DERECHO DE GINEBRA: Las personas fuera de combate y las personas
civiles que no participan directamente en las hostilidades deben ser respetadas,
protegidas y tratadas con humanidad. Poblacin civil vctimas de los conflictos armados.
PRINCIPIO DE INMUNIDAD: Las personas civiles y la poblacin civil gozarn de la
proteccin general contra los peligros que procedan de las acciones militares. No sern
objeto de ataques la poblacin civil como tal ni las personas civiles que no participen en
las hostilidades. Se prohben las represalias contra personas y bienes protegidos por el
DIH.

PRINCIPIO DE PRIORIDAD HUMANITARIA: En los supuestos de duda se debe conceder


prioridad a los intereses de las vctimas sobre otras necesidades derivadas del desarrollo
del conflicto armado. Las normas de DIH han sido elaboradas para garantizar la
proteccin de los que sufren las consecuencias de la guerra y deben ser interpretadas de la
forma ms favorable a la defensa de sus intereses.
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD: Se prohben las armas y los mtodos que causen a las
personas civiles y a sus bienes daos excesivos con respecto a la ventaja militar concreta y
directa prevista. As, se prohbe lanzar ataques cuando sea de prever que causarn
incidentalmente muertos y heridos entra la poblacin civil, o daos a bienes de carcter civil, o
ambas cosas, que seran excesivos en relacin con la ventaja militar prevista.

PRINCIPIO DE LIMITACIN DE LA ACCIN HOSTIL: No es ilimitado el derecho de las partes


en conflicto a elegir los medios y modos de combatir contra la aparte adversa. De manera que
existen medios (armas) lcitos e ilcitos y formas de emplearlos (modos) permitidos o
contrarios al DIH.
PRINCIPIO DE DISTINCION: Las partes en conflicto deben distinguir en todo momento entre
la poblacin y los combatientes. Los ataques deben ser dirigidos nicamente contra los
combatientes y no contra la poblacin civil. Se har tambin distincin entre los bienes civiles
y los objetivos militares. Los ataques no pueden ser dirigidos contra los bienes civiles.
RESUMEN SENTENCIA NO. C-225/95

Habla sobre la revisin de constitucionalidad de Protocolo adicional a los Convenios de


Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos
armados sin carcter internacional (Protocolo II)" hecho en Ginebra el 8 de junio de 1977, y de
la Ley 171 del 16 de diciembre de 1994, por medio de la cual se aprueba dicho Protocolo
PROTOCOLO II-Aplicabilidad SOBERANIA / ESTADO SOCIAL DE DERECHO/PRIMACIA DE
LOS DERECHOS INALIENABLES:
No hay una vulneracin de la soberana nacional ya que la amnista de la que trata este
Protocolo tiene como fin el poder facilitar el hallazgo de la verdad y la relativizacin de la
soberana (no la abolicin) buscando que el gobernante se encuentre limitado para
respetar los derechos y la dignidad de las personas, cosa que es perfectamente
consecuente con nuestro Estado Social de derecho
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Naturaleza imperativa/IUS COGENS: El
derecho internacional humanitario se deriva de las prcticas consuetudinarias de los
pases, por tanto sus normas no son ms que la codificacin de lo que ya existe ms que la
creacin de obligaciones nuevas. Es esta la razn para la que no ausencia de normatividad
sobre un asunto pertinente, no es excusa para la no aplicacin del Ius Cogens, incluso para
los pases que no hayan suscrito tratado alguno al respecto.
DERECHO INTERNACIONAL-Alcance de su imperatividad: Todos los participantes en un
conflicto armado sin importar si los pases a los que pertenecen han ratificado los tratados
o no, estn en la obligacin de respetarlos porque derivan de la universal aceptacin de sus
contenidos normativos por los pueblos civilizados y de la evidencia de los valores de
humanidad que estos instrumentos internacionales recogen.
DERECHO A LA PAZ/ORDEN PUBLICO/CONVIVENCIA PACIFICA: La paz no puede
concebirse como la ausencia de conflictos sino como la posibilidad de un eficaz
tratamiento de los mismos, ya que son inevitables en la cotidianidad. Un eficaz
tratamiento traduce en que el Estado debe prevenirlos y que en caso de que existan
establezca mecanismos institucionales adecuados para su pacfica solucin.
HUMANIZACION DE LA GUERRA: las normas humanitarias son obligatorias en todo
conflicto armado sin importar si se est o no en un escenario de negociacin porque lo que
buscan es la proteccin de las personas, sin embargo, la aplicacin de las mismas no
exime al Estado de mantener y restablecer el orden pblico.
CLAUSULA MARTENS: en caso de que una situacin especfica no est contemplada por
el derecho, la persona queda protegida por los principio de la humanidad y las exigencias
de la conciencia pblica.
POBLACION NO COMBATIENTE-Proteccin/DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO-Obligaciones de las partes en conflicto: cuando haya algo que no se
encuentre reglado en el Protocolo pero en otro tratado s, (aunque se trate sobre uno de
orden internacional) se entiende como aplicable y por tanto esa ausencia no autoriza a
ninguna de las partes a desarrollar las conductas faltantes.
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Aplicacin de normas: se aplica tambin
para los conflictos internos porque constitucionalmente se reconoce que se respetarn las
reglas del derecho internacional humanitario, siguiendo tambin la Clusula Martens el
artculo 94 mayor.
OBEDIENCIA DEBIDA: si bien es cierto que se debe obediencia a los superiores militares,
tambin lo es que las acciones desprendidas de esta no pueden ser excusa para una
inmunidad cuando se trate de unas que vulneren los derechos humanos y en particular de
la dignidad, la vida y la integridad de las personas
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA SUBSECCIN B

Consejero Ponente: Ramiro Pazos Guerrero

Bogot D. C., 27 de septiembre de 2013

Radicado: 070012331000200101345 02
Expediente: 28711
Actor: Arcadio Bernal Supelano y otro
Demandado: NacinMinisterio de Defensa NacionalPolica Nacional
Naturaleza: Accin de reparacin directa
Lo que se demanda

Mediante escrito presentado ante el Tribunal Administrativo de Arauca, el 23 de marzo de


2001, por intermedio de apoderado judicial y en ejercicio de la accin de reparacin directa
establecida en el artculo 86 del Cdigo Contencioso Administrativo, el obispo Rafael Arcadio
Bernal Supelano, obrando en nombre de la dicesis de Arauca, formul demanda para que se
declarara la responsabilidad de la Nacin-Ministerio de Defensa-Polica Nacional, por la
destruccin de parcial de la iglesia, la casa cural y el colegio La Inmaculada, edificaciones
todas de propiedad de la dicesis de Arauca, con motivo de las tomas guerrilleras ocurridas en
el municipio de Puerto Rondn, los das 13 de abril de 1998, 26 de marzo, 20 de septiembre y
31 de diciembre de 1999, 16 de enero y 26 de marzo de 2000 (f.1-18, c. 1).
La Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional

1. En el presente caso, hay que tener en cuenta el actual Estado de guerra que vive
actualmente (sic) el pas, especialmente en la zona de los hechos, donde las Fuerzas
Militares tiene que asumir la defensa de los ciudadanos a veces en circunstancias de
desventaja, en situaciones impredecibles e irresistibles, precisamente porque los grupos
subversivos no tiene inconveniente en acabar con al poblacin civil y sus bienes.
2. No se renen los elementos propios de la responsabilidad por omisin.
3. Excepcin de falta de legitimacin en la causa por pasiva, pues el ataque guerrillero fue
dirigido en contra de la Polica Nacional y no contra el ejrcito, por ltimo, aleg como
eximente de responsabilidad el hecho de un tercero. (Resaltado mo)
La Nacin-Ministerio de Defensa-Polica Nacional

1. Responsabilidad del Estado, es necesario la existencia tanto de una falla en la


prestacin de un servicio, como de un dao a un bien jurdicamente protegido, y una
relacin de causalidad entre stos
2. Exoneracin de responsabilidad consistente en el hecho de un tercero, lo cual rompe el
nexo de causalidad requerido para imputarle responsabilidad a la entidad. Manifest la
configuracin del fenmeno de caducidad de la accin
El Tribunal Contencioso Administrativo de Arauca profiri sentencia de
primera instancia

la situacin fctica ocurrida en el sub idice, es similar al ataque de que fue vctima la
poblacin de la Herrera, pues no resulta lgico ni acertado condenar al Estado en casos
semejantes, cuando la Polica Nacional o el Ejrcito, a ms de exponer las vidas de sus
integrantes para defender un municipio o corregimiento alejado de los grandes centros
urbanos, y tienen que cargar con un condena patrimonial, en la que, si bien se les advierte
que actuaron legtimamente, se les obliga a pagar los daos causados por los grupos
insurgentes que atacan indiscriminadamente a la poblacin colombiana
El recurso de Apelacin

Los daos ocasionados a los inmuebles de la dicesis de Arauca no fueron producidos


exclusivamente por el hecho de un tercero, pues se encuentra demostrado que se trat de
enfrentamientos entre la guerrilla y la fuerza pblica. El ataque guerrillero estuvo dirigido
directamente contra la Polica Nacional, por tanto no se trat de un ataque indiscriminado
contra toda la poblacin.
El Estado incurri en una falla en el deber de vigilancia y proteccin a la poblacin, pues los
ataques guerrilleros fueron reiterados. Adems, se encuentra probado que una vez instalada
una base militar permanente en la zona, los ataques cesaron. De esta forma, el Estado tena el
deber de prever, en virtud de la magnitud de los ataques, que una estacin policial en el
municipio no era suficiente para contrarrestar las incursiones terroristas que se venan
presentado.
Consideraciones del Consejo de Estado

Existencia de legitimidad en la causa

No existe caducidad de la accin, est slo opera para el primer


periodo demandado.

Se dieron por ciertos los hechos.


Problema Jurdico

Procede la Sala determinar si la NacinMinisterio de Defensa NacionalPolica Nacional y


la Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional, deben indemnizar a la parte actora por
los daos ocasionados a la iglesia, la casa cural y el colegio La Inmaculada del municipio
de Puerto Rondn (Arauca), luego de los ataques perpetrados por grupos armados al
margen de la ley. Para este propsito, se debe establecer si puede ser declarada
patrimonial y extracontractualmente responsable por los daos antijurdicos ocasionados
a la parte actora
nico ttulo de imputacin, cuando de responsabilidad de
del Estado se trata?

1. No existe uno slo.


2. La constitucin y la jurisprudencia determinaron que no poda ser as
3. Existen mecanismos por los cuales el estado debe propender por resguardar
y evitar a toda costa el dao a las personas
4. No s privilegia ningn rgimen contractual ni extracontractual
Dao y riesgo

1. El riesgo de mantener estaciones de Polica cerca a los centros urbanos.

2. la presencia de un establecimiento representativo del Estado en medio


de un conflicto armado, y su concrecin en la causacin de un dao a una
persona ajena a los grupos enfrentados, independientemente de quien
haya ocasionado el dao, es la razn de la responsabilidad estatal
3. el hecho de la vctima, el hecho de un tercero o la constitucin de una
fuerza mayor generan eximente de responsabilidad.
() para que el hecho violento del tercero pueda ser imputable al Estado, se requiere que
ste haya sido dirigido contra un establecimiento militar o policivo, un centro de
comunicaciones o un personaje representativo de la cpula estatal. Por lo tanto, se ha
considerado que no le son imputables al Estado los daos causados por actos violentos
cometidos por terceros cuando stos son dirigidos indiscriminadamente contra la poblacin,
con el fin de sembrar pnico y desconcierto social, y no contra un objetivo estatal especfico,
bien o persona, claramente identificable como objetivo por los grupos al margen de la ley
(Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, sentencia del 28
de junio de 2006, C.P. Ruth Stella Correa Palacio, radicacin n. 16630.)
Corte Interamericana de Derechos Humanos

1. En situaciones de conflicto armado las obligaciones de adoptar medidas positivas de


proteccin y prevencin, adquieren un carcter superlativo, por lo que su inobservancia
puede comprometer la responsabilidad internacional del Estado
2. En estos casos las personas enfrentan un riesgo real de sufrir amenazas o vulneraciones
de sus derechos humanos, el Estado asume una posicin especial de garante que lo obliga
a ofrecer una proteccin efectiva a la poblacin civil y a adoptar todas las medidas a su
alcance para evitar o conjurar situaciones de peligro razonablemente previsibles
Por qu se modifica la Sentencia de Primera Instancia?

Las nociones de proteccin y de garanta que se han establecido dentro de los patrones de los
Derechos Humanos han generado mecanismos para hacerlos validos y que perduren en el
tiempo.
Las estaciones de polica o cualquier institucin que pueda generar peligro en un centro
humano generan realmente un detrimento en la obligacin proteccionista del Estado.
El estado luego puede salvaguardar a los asociados al su sistema pero en esa proteccin debe
entonces demoler y poner a carne de can a las FF.MM