FUENTES E

INTERPRETACION DE LA
LEY PENAL

Prof. Gabriel Zaliasnik

FUENTES DE LA LEY PENAL
doble sentido

designa al rgano que crea o produce

el derecho Estado es la nica fuente
del derecho penal.

designa la forma de concrecin que

asume la norma jurdica la Ley es
nica fuente.
 FUENTES DIRECTAS Y FUENTES
INDIRECTAS.
en doctrina tradicionalmente se suelen
distinguir dos clases de fuentes: fuentes
directas y fuentes indirectas.
fuentes directas la ley
fuentes indirectas :
1.- Costumbre:
2.- Los actos del poder ejecutivo
(decretos y reglamentos)
 1.- La Costumbre:

En doctrina se distinguen tres clases de

costumbre:

a.- Costumbre segn Ley

b.- Costumbre supletoria para llenar los
vacos de la Ley
c.- Costumbre contra Ley.
 La Costumbre
Por regla general nuestro ordenamiento jurdico
acepta la costumbre cuando la Ley se remite a
ella. Artculo 3 del Cdigo Civil.

En materia Penal si bien la costumbre no

puede crear un delito o una pena puede
llegar a tener importancia:
a.- Como elemento interpretativo de carcter
auxiliar.
b.- En la vigencia o en la modalidad de
aplicacin del derecho:
a.- Como elemento interpretativo de carcter auxiliar.

1.- Eximentes de responsabilidad penal:

Actuar en el ejercicio de un legitimo oficio (art. 10 N10

CP).
delitos de opinin jurisprudencia el ejercicio del
oficio de periodista, es extensivo a quienes sin contar con
ttulo de periodista, invocan esta eximente.

2.- Falsificacin de Instrumento mercantil:

falsificacin de instrumento mercantil que surge

como consecuencia de prcticas comerciales
reiteradas? Art. 197 inc. 2 CP
 2.- Falsificacin de Instrumento mercantil:

tipo penal slo se refiere a la falsificacin de

instrumentos mercantiles y sern las normas
comerciales las que determinen el concepto de
instrumentos mercantiles.

La costumbre en este tipo de delitos tiene una

influencia indirecta ya que si bien no crea el delito
determina la existencia de este, ya que crea el
objeto material sobre el cual se realiza la accin.
costumbre en materia mercantil
La costumbre en materia mercantil (art. 4
C.Com.) suple el silencio de la ley cuando:

los hechos que la constituyen son:

- uniformes
- pblicos
- generalmente ejecutados en la Repblica o una
determinada localidad; y
- reiterados por un largo espacio de tiempo ( se
apreciara prudencialmente por el Tribunal)
b.- Influye en la vigencia o en la modalidad de
aplicacin del derecho:

Ejemplos:
- Costumbre constitucional chilena la
aceptacin de los decretos leyes como
fuente directa del derecho penal.
- Desuso o impunidad de conductas que la
Ley sanciona como delictivas: Duelo y las
publicaciones obscenas.
 2.- Los actos del poder ejecutivo (decretos y
reglamentos).-

Los actos del poder ejecutivo

complementan el derecho penal.

As, hay tipos penales en que la Ley slo

seala la sancin y encomienda a una
norma de rango inferior la descripcin de
la hiptesis de hecho.
 La doctrina y la jurisprudencia Fuente del
derecho penal?

Jurisprudencia la doctrina asentada por los

tribunales de justicia al fallar los casos
sometidos a su conocimiento.
-- Ojo : pases en que rige el derecho consuetudinario, como el
Common Law.

doctrina tampoco es fuente, pero algunos

autores por su prestigio y persuasin en la
elaboracin dogmtica pueden tener alguna
influencia en el comportamiento de los
Tribunales
 LA LEY COMO FUENTE DEL
DERECHO PENAL

Constitucin Poltica de la Repblica no define el

concepto de Ley
en conformidad a normas sobre formacin de las
Leyes aparece con claridad que se refiere a
las disposiciones de obligatoriedad general.
artculo 1 de Cdigo Civil, manifestacin de
la voluntad soberana que, manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin
manda prohibe y permite
LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO PENAL

Slo la Ley as definida est autorizada para

tipificar delitos y establecer penas.
se plantean problemas respecto de las leyes
impropias o irregulares aquellas que
por su contenido son materias propias de
Ley pero en cuanto al rgano que las emite
no son Ley, ya que no emanan del rgano
legislativo, (punto de vista formal) o sea, en
su formacin no se han seguidos los
trmites sealados por la Constitucin.
LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO PENAL

CASOS :

1) cuando Poder Legislativo ha hecho delegacin

de sus facultades, en todo o parte en el
Ejecutivo leyes delegadas o decretos
con fuerza de Ley
2) situacin de hecho en que el gobierno detenta
el poder poltico, emite ordenes sobre asuntos
de Ley creando delitos y estableciendo penas
decretos leyes.
 Problema: tienen o no validez jurdica?

Constitucin del 1925 : no autorizaba ningn

mecanismo de delegacin de atribuciones
legislativas del Poder Ejecutivo al Legislativo.
Constitucin de 1980 autoriza delegacin de
facultades legislativas en poder ejecutivo
(Artculo 64).
pero, no se trata de delegacin universal.
Contiene limitaciones (inciso 2), dentro de las
que pueden entenderse comprendidas aquellas
de carcter penal. Se prohibe delegar
aquellas materias relativas a las garantas
Constitucionales .
 En general para doctrina nacional son
inconstitucionales DFLs que pretendan
regular materias penales.
s/e Corte Suprema ha reconocido validez
a los DFL :
- Poder Judicial no puede inmiscuirse en los
asuntos de otros poderes del Estado.
- El Cdigo Orgnico de Tribunales obliga al
Poder Judicial a no entrometerse en el
funcionamiento de los otros poderes.
- se convierten por reiteracin en costumbre
Constitucional.
- acoger un recurso de inaplicabilidad contra
DFL producira una anarqua. Si fueran
invalidados conllevara un trastorno social
que el Poder Judicial no puede avalar.
(Razn de carcter prctico)
falacia : inaplicabilidad es slo para el
caso particular (art. 93 N6)
 Decretos Leyes :

- Corte Suprema ha admitido sin discusin la

validez y vigencia de los mismos.

- Por lo general si el periodo de

irregularidad poltica ha sido prolongado,
la actitud de las instituciones ha sido el
reconocimiento tcito de estos.

- Poder Ejecutivo y Legislativo ha tenido la

misma actitud aunque de un modo tcito ha
procedido ha rechazarlos, al derogar y modificar
mediante leyes regulares las disposiciones
irregulares de la autoridad de facto.
 LEYES PENALES EN BLANCO
Karl Binding (autor expresin)

aquellas leyes incompletas, que se

limitan a fijar una determinada
sancin dejando a otra norma
jurdica la misin de completarla, con
la determinacin del precepto, o sea ,
la descripcin especfica de la
conducta punible.
 estructura de las normas penales
teora postula normas penales se
compone de dos elementos :

1) la descripcin de la hiptesis de
hecho;
2) el establecimiento de la
consecuencia jurdica para el evento
que tal hiptesis se produzca.
 LEYES PENALES EN BLANCO
Leyes penales en la mayora de los casos
cumplen con esa estructura.
excepcionalmente no asumen esta forma, en
cuyo caso se las denomina Leyes Penales en
Blanco.
Leyes Penales en Blanco, se limitan a
sealar la sancin, y dejan entregada a
otra Ley o a las autoridades
administrativas la determinacin precisa
de la conducta punible
 artculo 318 del Cdigo Penal

El que pusiere en peligro la salud

pblica por infraccin a las reglas
higinicas o de salubridad
debidamente publicadas por la
autoridad, en tiempo de catstrofe,
epidemia o contagio, ser penado
con presidio menor en su grado
mnimo o multa de .
leyes penales en blanco propias e impropias.

leyes penales en blanco impropias :

ley establece la pena pero se remite para
determinar la conducta sancionada a otras
disposiciones de la misma ley o de otra Ley
del mismo rango constitucional.
la Ley siempre resulta ser fuente, tanto de
la descripcin de la conducta como de la pena
correspondiente.
Doctrina mayoritaria entiende que no existe un
problema con el principio de legalidad, sino que
simplemente se produce un problema de
tcnica jurdica y se dara cumplimiento al
mandato constitucional.
 leyes penales en blanco propias e impropias.

leyes penales en blanco propias, seran

aquellas en que la:

a.- Ley establece la pena y se remite para

la descripcin de la conducta a una norma
jerrquicamente inferior a la Ley, por lo
general a disposiciones de carcter
administrativo, dictadas por el poder Ejecutivo o
sus organismos dependientes.
b.- Cuando la ley establece la pena y lo
esencial de la conducta entregando la
modalidad o circunstancias a una norma
de rango inferior.
 leyes penales en blanco propias e impropias.

La doctrina unnimemente considera inconstitucional las

leyes penales en blanco descritas en la Letra A.,
cuando la conducta no est descrita en la Ley sino
que por una norma de rango inferior dictada por
la autoridad administrativa.

En relacin a la constitucionalidad de las leyes

penales en blanco descritas en la letra B existen
dos posiciones contradictorias:
 leyes penales en blanco propias e impropias.
a.- Se acepta la constitucionalidad de las leyes en
blanco ( Etcheberry):

1.- Ley Penal al remitirse a disposiciones de autoridad

administrativa, no da amplias facultades para establecer
delitos. Autoridad tiene facultades limitadas por la
Constitucin y las propias leyes.
2.- Autoridad est impedida de crear sanciones, que es
lo propio y caracterstico de disposiciones penales (misin
que Constitucin reserva a propia Ley, y no a autoridad
administrativa.
3.- modalidad es secundaria y no de la esencia de la
accin descrita en el tipo penal.
leyes penales en blanco propias e impropias.

b.- Otra parte de la doctrina discrepa ( Mera -

Bustos).
1.- Constitucin es clara cuando seala que la
conducta penal sancionada debe estar
claramente descrita en ella misma. Artculo 19
N 3 inciso 8.
2.- La modalidad o circunstancia de la conducta
muchas veces es lo que determina lo prohibido y
lo permitido y no puede ser considerado
como algo secundario.
 Por qu el legislador dicta leyes
penales en blanco?

Por una necesidad prctica, hay bienes jurdicos

que por su contenido estn sujetos a un constante
cambio y variacin.

Se piensa que es preferible que el legislador

seale la pena y que el ejecutivo que es ms
dinmico, determine claramente la conducta.

delito quedara rpidamente obsoleto. Ejecutivo se

encuentra en mejores condiciones de establecer
las necesidades concretas.
Fuentes de D Internacional del Derecho Penal

Si bien el derecho penal es bsicamente

territorial, y su nica fuente interna es la
Ley, expresa, formal y escrita, ello no
resta relevancia al derecho internacional
como fuente sustentadora del derecho
penal.
 Luego de Segunda Guerra Mundial, se comienza a
desarrollar la idea de la existencia de un derecho
universal, con verdadera fuerza jurdica.

Se reclama una aplicacin universal.

Se entiende que son verdaderos principios de

derecho Internacional que el Estado interno debe
respetar.

La comunidad Internacional reconoce a un

conjunto de normas validez universal, que no
pueden ser negadas o desconocidas, ni por
tratados internacionales, ni por los ordenamientos
jurdicos internos.
Es as como la comunidad internacional entiende
que tienen el carcter de Ley Universal, entre otras
las siguientes convenciones:

1.- Carta de San Francisco que crea las Naciones

Unidas (1948).
2.- Declaracin Universal de Derechos Humanos
(1948).
3.- Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (1966).
4.- Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (1966).
5.- Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.(1984).
 Artculo 5 inciso segundo de la CPR

El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto
a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es
deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos,
garantizados por la Constitucin, as
como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes.
 Constitucin reconoce que existen verdaderos derechos
que no emanan del derecho positivo, sino que de la
naturaleza humana y que son superiores a la soberana.

Se determinan verdaderos principios que sirven de

fundamento (o fuente) a la estructura del derecho penal
interno.

La doctrina en general suele mencionar los siguientes:

1.- Nadie puede ser sometido a torturas, ni a penas o
tratos crueles, inhumanos o degradantes (Declaracin
Universal de Derechos Humanos).

2.- El derecho a la vida. Sin embargo, la pena de muerte

es reconocida, aunque sometida a limitaciones y
restricciones.
3.- Proscripcin absoluta de la retroactividad penal.

4.- Prohibicin de la prisin por deudas o

incumplimiento de obligaciones contractuales.

5.-Toda persona privada de libertad debe ser tratada

humanamente y con el respeto debido inherente al
ser humano.

6.- La responsabilidad penal es individual, la pena no

puede trascender a la persona del delincuente.

7.- El genocidio, el apartheid y la tortura son

crmenes internacionales y los Estado deben
establecer en sus derechos internos penas
adecuadas para la sancin de tales derechos.
NORMAS SOBRE TRASPLANTE Y DONACION DE
ORGANOS
Ministerio de Salud(Publicada en el Diario Oficial de 10
de abril de 1996)

Art. 1. Los trasplantes de rganos slo podrn

realizarse con fines teraputicos.

Art. 3. La donacin de rganos slo podr realizarse a

ttulo gratuito y ser nulo y sin ningn valor el acto o
contrato que, a ttulo oneroso, contenga la promesa o
entrega de un rgano para efectuar un trasplante.

Art. 4. Podrn extraerse rganos de una persona viva,

legalmente capaz, previo informe positivo de aptitud
fsica.
Art. 13. El que facilitare o proporcionare a otro, con
nimo de lucro, algn rgano propio para ser usado con
fines de trasplante, ser penado con presidio menor en
su grado mnimo. El que lo hiciere por cuenta de
terceros, ser sancionado con la misma pena
aumentada en dos grados.

En las mismas penas incurrir el que ofreciere o

proporcionare dinero o cualesquiera otras prestaciones
materiales o econmicas, con el objeto de obtener
algn rgano o el consentimiento necesario para la
extraccin, ya sea para s mismo o para un tercero, sin
perjuicio de lo sealado en el inciso segundo del
artculo 3.
"Art. 145 COD. SANITARIO:

El aprovechamiento de tejidos o partes del cuerpo de un

donante vivo, para su injerto en otra persona, slo se
permitir cuando fuere a ttulo gratuito y con fines
teraputicos.

CONCEPTO ORGANO REAL ACADEMIA : Cualquiera de las

partes del cuerpo animal o vegetal que ejercen una
funcin.

CONCEPTO MEDICO Y CIENTIFICO: