Clase 8 Motivaciã"n 1

UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA
Mg. JOVIAN SANJINEZ SALAZAR
1 Jovian Sanjinez Salazar

Lectura
Marina Gascn y Alfonso Garca Figueroa

(2003). La motivacin. La argumentacin en el
Derecho algunas cuestiones fundamentales. Lima:
Palestra, p. 127-181.

Mg. Jovian Sanjinez Salazar
Disposicin jurdica
genrica
Administra valoraciones
Interprete
No es una actividad
arbitraria, en tanto la
Norma concreta asignacin de un
significado debe tener
en forma de
racionalidad.
sentencia judicial
FUNDAMENTADA MOTIVADA
RAZONADA
3 Mg. Jovian Sanjinez Salazar

A modo de ejemplo
r: Prohibida la entrada de canes
Literalidad de la ley Espritu de la ley
r: Prohibida la entrada de r: Prohibida la entrada de canes y de

canes y slo de canes otros animales que puedan causar problemas
semejantes a lo que provocan los canes en una
estacin de tren

Se adopta el sentido de r
Aleksander PECZENIK
I: Significa interpretacin
Iwr = r W: Conjunto de las reglas

aplicadas para fundamentar el
trnsito desde r a r
Salto
1) r se deriva de r
2) r no constituye una consecuencia lgica de r

NIVEL NIVEL
TERICO PRAGMTICO
Existen casos
Todos los casos
fciles y casos
son difciles
difciles
Todos los casos son Hay casos que en la

problematizables vida real provocan
tericamente. discrepancias serias.

Casos fciles
in claris non fit interpretatio

En casos claros no es necesario interpretar
Interpretacin sensu stricto Interpretacin sensu largo

Interpretar significa atribuir un Interpretar es atribuir un
significado a una disposicin normativa significado a una disposicin
en caso de que exista controversia en normativa.
torno a su significado.
La solucin sera: in claris non fit interpretatio sensu stricto

Respuesta de la TAJ al problema de
interpretacin
Dos obras fundacionales de la TAJ
Alexy
Parte de la generalidad del
discurso prctico para
MacCormick
introducirse posteriormente Hunde sus races en la realidad
en el mundo del Derecho de las decisiones judiciales para
construir desde su anlisis una
teora de la argumentacin.

Planteamientos del estado actual de la TAJ
Hablemos de argumentos y no de personas: Contexto de
descubrimiento y contexto de justificacin
MOTIVACIN
Permite conocer a motivacin adolece de Los motivos no son

los justiciables las ambigedad, no necesariamente razones
diferencia entre razn justificatorias. Pero se ha
razones que para decidir y motivos designado motivacin lo
fundamentan las sobre los cuales se que es la justificacin
decisiones. decide. jurdica.

El realismo jurdico
Conceptu el razonamiento
judicial como un proceso
psicolgico
Es escptico de las normas, no

considera que la produccin de El nico derecho es el que
derecho a partir de una emana de los rganos
fundamentacin racional desde jurisdiccionales, fruto de una
normas preexistentes. voluntad humana.

Irracionalidad del razonamiento jurdico
Inexistencia de sistema
Se busca explicar en los
jurdico de justificacin
motivos del proceso
antes de la decisin
psicolgico del aplicador
judicial
Teora de la digestin Como cualquier

justificacin es
El derecho como
posible entonces
cuestin de
la misma pierde
corazonadas
sentido

Contexto de descubrimiento y contexto de
justificacin
Inventio Judicium
Contexto de Contexto de
descubrimiento justificacin
Motivaciones de orden Se prescinde del

psicolgico o proceso mental que
sociolgico condujo a la decisin
Causas Razones

Eliminacin del psicologismo
Proceso de Justificacin
elaboracin
Conjunto de razones para

Procesos psicolgicos
la decisin resultante

Crtica a la disociacin de contexto de
descubrimiento del contexto de justificacin
KUHN: No conviene separar de manera tajante ambas esferas.
Contexto de Contexto de
descubrimiento justificacin
Confrontacin Intuicin o
de opiniones empata Aportes del contexto de
descubrimiento

Concepto y clases de justificacin
Justificacin sensu largissimo

Consiste en dar razones que fundamenten
enunciados descriptivos y normativos.
Justificacin sensu largo

Consiste en dar razones a favor de un
enunciado normativo acorde a un sistema
normativo vigente.
Justificacin stricto sensu

Consiste en dar razones a favor de un
enunciado normativo a partir de un sistema
justificatorio correcto.

SISTEMAS DE JUSTIFICACIN
sensu largissimo
Toda justificacin siempre est
relativamente justificada sensu largo
stricto sensu

Tipos de premisas sobre los que se basa la
decisin judicial
Aqu se incluye a la
Premisas calificacin jurdica y la
trascendencia prctica de las
descriptivas cuestiones empricas en el
razonamiento jurdico.
DECISIN
JUDICIAL
Sistemticas: Son identificadas
por la regla de
reconocimiento del sistema.
Premisas Extrasistemticas:
normativas Extrasistemticas expresas
Extrasistemticas
entimemticas
Justificacin interna y justificacin externa
Formulada por Jerzy Wrblewski
Justificacin Justificacin
interna externa

Justificacin de primer orden (interna)
(x) Fx OGx
Fa
OGa
Operacin similar al silogismo judicial

En caso fcil
Puede ser resuelto con los materiales
del ordenamiento jurdico

Justificacin de segundo orden (externo)
La teora de la argumentacin
jurdica alcanza mayor virtualidad.
Patente en Encontrar criterios que revistan de

racionalidad la parte de la justificacin
caso difcil que escapa a la lgica formal.
La justificacin externa pretende

cubrir la laguna de la racionalidad
que se verifica en los saltos.

Justificacin Justificacin
interna externa
Justificacin basada en
criterios lgico- Justificacin que no presenta
deductivos, a partir de carcter lgico-deductivo, sus
normas del sistema premisas presentan carcter
jurdico extrasistemticos, es decir no se
encuentran recogidas en los
fundamentos de la SENTENCIA.

Diferencia entre justificacin interna y externa
1. Criterio de la dificultad de los casos-Aplicacin de

la lgica al derecho
es posible aplicar la lgica al Derecho?
NO
a. Las de los juristas b. Las de los lgicos
El derecho no tiene La lgica no tiene que

que ver con la lgica ver con el derecho

La mayor parte de los juristas han desarrollado
su funcin sin necesidad de conocimientos
especficos de lgica y los conflictos y las
soluciones en Derecho tienen que ver con
cuestiones de voluntad, fuerza, sentimientos o
inters que con la racionalidad de la lgica.

Representantes de los juristas
RECASNS
VIEHWEG
SICHES
Preferencia por el llamado Animadversin hacia lo que
pensamiento problemtico denomina computadoritis
TOULMIN PERELMAN
Considera naif ciertas La reconduccin de los

aplicaciones de la lgica al argumentos jurdicos a
Derecho silogismos

La lgica se trata con preposiciones, de las
que cabe predicar verdad o falsedad. La
norma no es verdadera ni falsa. S decimos
que ella, en cambio, es eficaz si se cumple,
vlida si la emite autoridad competente, o
justa si es moralmente correcta.

Diferentes respuestas a esta disyuntiva
El derecho y la aplicacin
del derecho no son esferas
completamente ajenas a la
lgica y a la racionalidad.
Enfatizar la idea de
RESPUESTAS consecuencia lgica con el
fin de expandir el campo
de la lgica tambin al
mbito de las normas.
Creacin de una lgica
especfica de las normas
Asociar los enunciados
normativos a enunciados
descriptivos sobre su
eficacia en un mundo ideal.

La lgica como ciencia
La lgica es una
formal no puede
herramienta til, pero
pretender abarcar la
insuficiente puesto que
totalidad de los
no responde a
problemas que estudia
cuestiones sustantivas.
la filosofa jurdica.
Su protagonismo
La lgica es un
aumento con el auge
elemento esencial de
de la filosofa analtica,
todo mtodo racional,
en el futuro obtendr
a pesar de que su
protagonismo con el
articulacin en el
Derecho no sea fcil Aceptacin desarrollo de sistemas
expertos.
de la lgica
jurdica

Premisas entimemticas
La premisas explcitas de un
razonamiento no se siguen
lgicamente a una solucin
Ello no significa que el

razonamiento lgico-
deductivo no funcione.
Sino, que no se han incluido

explcitamente (entimemtico)
todas las premisas en la
fundamentacin de la sentencia.

2. El criterio de la externalidad de las
premisas
Carcter intrasistemtico de Carcter extrasistemtico

las premisas normativas de las premisas normativas
JUSTIFICACIN JUSTIFICACIN
INTERNA EXTERNA
Justificacin de la decisin sobre la

Justificacin de la decisin sobre el
base de normas jurdicas y es
conjunto de razones que no
congruente con la norma general y la
pertenecen al Derecho yq ue
norma concreta del fallo
fundamentan la sentencia

Los lmites del sistema jurdico
Permite identificar el lmite entre

razones intra y extrasistemticas
Esto significa
distinguir entre:
Normas jurdicas La moral, la religin,

las ideas polticas,
costumbres.
Este es un problema muy

debatido en filosofa jurdica
Por lo que el autor opta por asumir que
efectivamente se puede limitar el
Derecho y la moral
El papel de las premisas fcticas
Estudio del
contexto de
justificacin
Tiene lugar
sobre
TAJ
enunciados Primordialme
que no son ni nte de la
reglas de justificacin
derecho ni externa
enunciados
empricos
La TAJ y las teoras precursoras
El autor para comprender el avance de la actual TAJ
propone contrastar frente a VIEHWEG
TPICO
Especial Tcnica de Tcnica de

fundamentacin bsqueda de tales discusin de
de las premisas. premisas. problemas.

VIEHWEG y el contexto de justificacin
Sugiere
homogeneidad Los tpicos son las
de valor de los leyes, los precedentes
diversos tpicos. y la dogmtica.
La teora de VIEHWEG
parece ignorar entonces Infravaloracin de la
la superioridad importancia de la ley,
jerrquica de ciertos la dogmtica jurdica, y
criterios en el del precedente.
razonamiento judicial.
El contexto de La teora de
justificacin requiere la VIEHWEG no es
observancia de ciertos
lmites al razonamiento
atenta al contexto
judicial. de justificacin

PERELMAN
No hay una lgica

especfica de los
juicios de valor,
sino tcnicas de
argumentacin
Incurre en una falsa

disyuntiva: la lgica
constituira el
mtodo propio de
las disciplinas
compactas

La TAJ estndar
Representantes
Aleksander
Neil MACCORMICK Robert ALEXY PECZENIK
Theorie der juristichen
Coautor de la obra An Argumentation (1978) y su
Institutional Theory of obra Teora de los derechos
Law y de Legal Reasoning fundamentales y su Concepto
an Legal Theory y validez de Derecho
Pertenece a la cultura
del common law, Se inscribe en la cultura
seguidor de HART y de jurdica alemana y sigue
la filosofa de HUME. los pasos de HABERMAS

Teora de MACCORMICK
Justificacin interna o de primer orden
Relevancia
JUSTIFICACIN Premisa
4 problemas normativa
INTERNA
Interpretacin
La insuficiencia
del primero
reclama la
intervencin Prueba
del segundo
Premisa
fctica
Calificacin de
JUSTIFICACIN los hechos
EXTERNA

Problemas de relevancia
Qu norma es relevante para el caso?
CASO Donoghue v. Stevenson

La Sra. Donoghue bebi una botella de la
marca Stevenson, encontrando en el fondo
de la misma un gusano en descomposicin.
No existiendo
Para ello se amparan
precedente concluyente,
en una justificacin
se aplico precedentes
de segundo orden.
anlogos,

Problemas de interpretacin
Cmo debo interpretar las palabras de la
norma?
Ambigedad del lenguaje Vaguedad del

lenguaje
CASO: Ealing London Borough Council v. Race Relations Board
Se restringi a ciudadanos britnicos su inclusin en una lista de
solicitantes de viviendas en virtud e la British Nationality Act.
Ambigedad: La prohibicin de
Resolucin del caso discriminacin por origen
dependa de resolver nacional incluye la
la ambigedad discriminacin por razn de
nacionalidad legal?

Problemas de la prueba
Probar algo significa desarrollar un test de
coherencia narrativa entre un enunciado del
pasado y enunciados del presente
Restos de sangre en la casa del sospechoso

CASO:
Mujer encontrada Cabeza y manos de la vctima halladas en el stano
descuartizada
Posesin de las llaves de la vctima
Articulacin de elementos El test de coherencia permite la

de carga de la prueba acumulacin de proposiciones del
(proposiciones del presente para la alta probabilidad
presente) de suceso de la proposicin del
pasado (Voisin asesin a
Emilienne)

Problemas de hecho secundario o
problemas de calificacin
El problema no es sobre los hechos, sino sobre la
calificacin jurdica de los mismos.
CASO MacLennan v. MacLennan

El Sr. MacLennan tras un ao de ausencia, retorna a su casa
encontrando a su mujer embarazada, por lo que procede a divorciarse
alegando causal de adulterio, a lo que la mujer responde que el
embarazo es producto de inseminacin artificial.
Cabe calificar como Los hechos brutos

adltera la presentan importancia
inseminacin de un relativa si nos atenemos a
esperma distinto al del los hechos interpretados
marido?

Pistas generales para una justificacin externa
Resolucin de
opciones
interpretativas y
argumentativas
Carcter casustico de los

problemas prcticos y
jurdicos exige acudir a
principios muy generales
Exigencia de Principio de El principio fundador

racionalidad tradicin de la razn prctica
general que es la utilitarista, el kantiana, el principio
coherencia consecuencialismo de universalizacin.

Consistencia y coherencia
INCONSISTENCIA Antinomia
Normas generales
(ordenamiento
jurdico)
Se refieren a un
Permitido fumar y
mismo supuesto de `Prohibido fumar
Las normas de un
ordenamiento hecho
y
jurdico entran en Normas generales
conflicto Las soluciones son (ordenamiento
incompatibles entre s jurdico)y normas
particulares
(decisiones judiciales)
El decanato prohbe
fumar, pero el
docente particular lo
permite.

INCOHERENCIA
N1: prohibido circular a ms de

Ejemplo de 100 km/h a los coches rojos.
N2: permitido circular a ms de
MACCORMICK 100 km/h a los coches azules.
N3: permitido circular entre 25 y
35 km/h a los coches verdes.
No es inconsistente, Y no son coherentes en tanto

puesto que regula no cumplen con los valores
distintos supuestos de que inspiran el ordenamiento
hecho. de seguridad vial.

Universalizabilidad
El test de la universalizabilidad presenta una honda

raigambre moral y singularmente kantiana
Consiste
Se debe tratar del mismo modo Y de forma distinta a los que
todos los casos cuyas propiedades tengan propiedades relevantes
relevantes sean las mismas distintas.
Cmo se determina las propiedades relevantes?
La determinacin de las propiedades relevantes del caso no es fcil y

presupone juicios valorativos que reclaman argumentar sobre las
razones para seleccionar ciertas propiedades en perjuicio de otras.

Universalidad y generalidad
Se predica de Se predica de
todos los algunos de los
Universal Existencial miembros de una
miembros de una
clase clase
Mayor amplitud Menor amplitud

de extensin de Lo menos de extensin de
Lo general
los miembros de general los miembros de
una clase una clase

Consecuencialismo
La tica y las consecuencias de la decisin judicial
Teoras Son aquellas cuyo

concepto bsico
deontolgicas depende del deber.
Teoras de la
tica
normativa
Son aquellas cuyo
Teoras concepto bsico
consecuencialistas forma la idea de
bondad.

Kant como mximo exponente de las teoras
deontolgicas
CONSECUENCIAS
Se debe actuar
segn el deber Las consecuencias son
ser (no mentir). secundarias. Es decir
no se nos puede
achacar las
consecuencias por
ACTUAR cumplir con nuestro
deber.
Ejemplo: El caso de mentir para proteger a una persona en

peligro, impide su muerte inmediata, pero todas las consecuencias
del incumplimiento de nuestro deber ser nos sern imputables.

Debe cerrar los ojos a
Debe un juez ser las consecuencias de su
deontologista como decisin y limitarse a
KANT? aplicar las normas?
No!
El juez debe ponderar dentro de ciertos
lmites cules sern las consecuencias que su
decisin tendr
Tradicin utilitarista de James, John Stuart Mill y
Jeremy Bentham
Asociado de manera inseparable
Consecuencias
Juicios de nuestros
morales actos
Se sita en el centro de la propia moral

Para saber si una conducta es moralmente buena, se
debe analizar las consecuencias del acto.
CONDUCTA CONSECUENCIA
CONSECUENCIA CONDUCTA
Si las consecuencias son buenas (incrementa la felicidad del

individuo o de la comunidad) entonces la conducta es
buena.
MUCHAS GRACIAS

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UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

Mg. JOVIAN SANJINEZ SALAZAR

1 Jovian Sanjinez Salazar

Marina Gascn y Alfonso Garca Figueroa

2 Jovian Sanjinez Salazar

3 Mg. Jovian Sanjinez Salazar

r: Prohibida la entrada de canes

Literalidad de la ley Espritu de la ley

r: Prohibida la entrada de r: Prohibida la entrada de canes y de

4 Jovian Sanjinez Salazar

Iwr = r W: Conjunto de las reglas

5 Jovian Sanjinez Salazar

Todos los casos son Hay casos que en la

6 Jovian Sanjinez Salazar

in claris non fit interpretatio

Interpretacin sensu stricto Interpretacin sensu largo

La solucin sera: in claris non fit interpretatio sensu stricto

7 Jovian Sanjinez Salazar

8 Jovian Sanjinez Salazar

Permite conocer a motivacin adolece de Los motivos no son

9 Jovian Sanjinez Salazar

Es escptico de las normas, no

10 Jovian Sanjinez Salazar

Teora de la digestin Como cualquier

11 Jovian Sanjinez Salazar

Motivaciones de orden Se prescinde del

12 Jovian Sanjinez Salazar

Conjunto de razones para

13 Jovian Sanjinez Salazar

KUHN: No conviene separar de manera tajante ambas esferas.

14 Jovian Sanjinez Salazar

Justificacin sensu largissimo

Justificacin sensu largo

Justificacin stricto sensu

15 Jovian Sanjinez Salazar

16 Jovian Sanjinez Salazar

Formulada por Jerzy Wrblewski

18 Jovian Sanjinez Salazar

Operacin similar al silogismo judicial

19 Jovian Sanjinez Salazar

Patente en Encontrar criterios que revistan de

La justificacin externa pretende

20 Jovian Sanjinez Salazar

21 Jovian Sanjinez Salazar

1. Criterio de la dificultad de los casos-Aplicacin de

es posible aplicar la lgica al Derecho?

a. Las de los juristas b. Las de los lgicos

El derecho no tiene La lgica no tiene que

22 Jovian Sanjinez Salazar

23 Jovian Sanjinez Salazar

Considera naif ciertas La reconduccin de los

24 Jovian Sanjinez Salazar

25 Jovian Sanjinez Salazar

26 Jovian Sanjinez Salazar

27 Jovian Sanjinez Salazar

Ello no significa que el

Sino, que no se han incluido

28 Jovian Sanjinez Salazar

Carcter intrasistemtico de Carcter extrasistemtico

Justificacin de la decisin sobre la

29 Jovian Sanjinez Salazar

Permite identificar el lmite entre