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Definicin de DERECHO
INTERNACIONAL PUBLICO.:
1.-HACKWORTH: Digest of International Law vol.
1, pg. 3, 1940 [1].
"El Derecho Internacional consiste en un conjunto de
normas que rigen las relaciones entre los Estados.
Esta es una definicin clsica en que el autor, en su
definicin, se fundamenta en que el Estado es el
principal sujeto de Derecho Internacional.
Presidente de la Repblica
Ministro de Relaciones Exteriores
Si bien en el instrumento de ratificacin
consta el consentimiento del Estado en
obligarse por el tratado, l no produce
efecto en tanto no sea canjeado si se trata
de un tratado bilateral, o depositado, si se
trata de un tratado multilateral, esto es,
debe ponerse en conocimiento del otro u
otros Estados contratantes la ratificacin
efectuada.
El depsito se efecta en poder de
un Estado o de un organismo
internacional. As, el artculo 82 de la
Convencin de Viena establece:
"La presente convencin est sujeta
a ratificacin- Los instrumentos de
ratificacin se depositarn en poder
del Secretario General de las
Naciones Unidas".
f) Registro
Establece la Convencin de Viena en
su artculo 80;
"1, Los tratados, despus de su
entrada en vigor, se transmitirn a la
Secretara de las Naciones Unidas
para su registro o archivo e
inscripcin, segn el caso, y para su
publicacin. . .".
La sancin es que el tratado no
registrado pierde parte de su eficacia
porque no podr ser invocado ante
los rganos de las Naciones Unidas
Nos hemos referido anteriormente
que los tratados multilaterales se
elaboran, normalmente, en el seno
de una Conferencia Internacional o
de una Organizacin Internacional.
En los reglamentos que se dan estas,
se establecen los sistemas de
votacin requeridos para aprobar el
texto de los tratados que se adoptan
. ENTRADA EN VIGENCIA DE UN
TRATADOUn tratado entra en vigor
cuando adquiere fuerza obligatoria.
Ya hemos visto que los Estados pueden
determinar libremente ciertos hechos para
que un tratado entre en vigor: una fecha
fija, o una fecha despus de pasados
ciertos das o meses desde la ltima
ratificacin, o un nmero determinado de
ratificaciones o de adhesiones, etc.
Por ello, el articulo 24 No 1 transcrito
establece que el tratado entrar en
vigor "de la manera y en la fecha
que en l dispongan o que
acuerden los Estados
negociadores".
b) Entrada en vigencia de los
tratados en el orden jurdico interno
chileno.
Se efecta mediante decreto
supremo del Presidente de la
Repblica que declara que ha
aprobado el acuerdo y manda que se
cumpla en todas sus partes.
Este Decreto Suprema se envia a la
Contralora General de la Repblica
para el trmite de
TOMa DE RAZN
Tomado razn, el Decreto
Promulgatorio se PUBLICA EN EL
DIARIO OFICIAl
Desde que se publica obliga en Chile
a todos los habitantes como ley de la
Repblica
DECRETO PROMULCATORIO
PRESIDENTE DE LA REPBLICA DE
CHILE
POR CUANTO.
el Gobierno de la Repblica de Chile
suscribi la Convencin " ............",
con fecha
.........................................................
Y POR CUANTO,
dicha Convencin ha sido ratificada por
mi, previa aprobacin del Honorable
Congreso Nacional, segn consta del
Oficio N ...... de ...........
y el Instrumento de Ratificacin ha sido
depositado ante .......... con fecha
...............................
POR TANTO,
en uso de la facultad que nic confiere el
Artculo 32 N 15 de la Constitucin
Poltica de la Repblica dispongo y mando
que dicha Convencin se cumpla y lleve a
efecto en todas sus partes como Ley de la
Repblica y que se publique copia
autorizada de su texto en el Diario Oficial.
Dado en la Sala de mi despacho y
refrendado por el Ministro de Estado en el
Departamento de Relaciones Exteriores, a
los ............ das del mes de
del 2008.
ANOTESE, TMESE RAZN, REGSTRESE
Y PUBLIQUESE.
Presidente de la Repblica
En suma, para los rganos internos un
tratado no publicado no tiene valor de ley,
carece de fuerza obligatoria y no ser
aplicado por los tribunales.
A lo anterior cabe agregar una
consideracin prctica evidente. El artculo
8 del Cdigo Civil, aplicable igualmente a
los tratados, dispone que "Nadie podr
alegar ignorancia a la ley despus que
sta haya entrado en vigencia".
Jerarquia de loa tratados en el derecho
chileno: Antes de la actual Constitucin:
Fallo del Tribunal Constitucional: uno
emitido el 24 de junio de 1999, respecto
del Acuerdo entre Chile y Argentina sobre
lmites desde el monto Fitz Roy hasta el
Cerro Daudet, en el que afirma que el
tratado y la ley son fuentes del
derecho diferentes( considerando 6)
Se reconoca que el tratado y la ley
eran diferentes. Con la actual
modificacin de la Constitucin del
2005, los tratados tienen un valor
superior a la ley
Dice el actual articulo 54 de la
Constitucin: la aprobacin de un
tratado.se someter en lo
pertinente, a los trmites de un ley
O sea, distingue en la tramitacion,
como diferentes, al tratado en
relacin a una ley
Pero agrega el artculo 54:
Las disposiciones de un tratado slo
podran ser derogadas, modificadas o
suspendidas en la forma prevista en
los propios tratados o de acuerdo a
las normas generales de derecho
internacional
O sea, una ley no puede ya derogar,
modificar o suspender un tratado,
como antes se entend
a por un sector de la doctrina
Solo lo puede hacer por un un
tratado o de acuerdo a lo que
establezca el derecho internacional.
Reservas a un tratado
Es un acto jurdico unilateral
mediante el cual un Estado, al
firmar, ratificar o adherir a un
tratado, excluye o modifica
algunas de sus disposiciones o le
atribuye un sentido determinado,
con el nimo de limitar las
obligaciones que emanan de l.
El sistema de reserva permite
incorporarse a muchos Estados
contratantes a un tratado que a
veces es objetado en razn de
algunas de las disposiciones que
contiene, y que sin este sistema
se tendra que rechazar o aceptar
en su totalidad.
a) Oportunidad. La reserva se puede
formular: 1. Al momento de la firma
del tratado, sea en el mismo tratado,
sea en un instrumento anexo. Esta
oportunidad presenta la ventaja de
que la reserva ser conocida por
todos los Estados contratantes.
Deber, s, confirmarse al ratificarse
el tratado
2. Al momento de la ratificacin.
Presenta el inconveniente de ser
conocida la reserva tardamente.
Es frecuente que se plantee en
esta oportunidad debido a
razones constitucionales que
posibilitan al legislativo
formularlas, cuando se somete el
tratado a su aprobacin.
3. Al momento de la adhesin. Es
la oportunidad ms
inconveniente, ya que el tratado
es definitivo para los otros
contratantes. Se est imponiendo
con ello una modificacin
unilateral del tratado a los dems
Estados contratantes.
Establece la Convencin de Viena
en su artculo 19 lo siguiente:
"Un Estado podr formular una
reserva al momento de firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o de adherirse al mismo,
a menos:
a) que la reserva est prohibida
por el tratado;
b) que el tratado disponga que
nicamente pueden hacerse
determinadas reservas, entre las
cuales no figura la reserva de
que se trate; o
c) que en los casos no previstos
en los apartados a) y b) la
reserva sea incompatible con el
objeto y el fin del tratado
c) Aceptacin y rechazo de las
reservas. En los tratados
multilaterales existen dos
tendencias: 1. La tendencia de la
integridad del tratado, que no
acepta reservas de ninguna
especie o que las admite, previa
aceptacin unnime.
Esta es la teora que domina en
los tratados multilaterales
restringidos, y en los tratados
bilaterales, situacin que
contempla la Convencin de
Vena en su art. 20, prrafo 2
2. Tendencia de la universalidad de
los tratados, que admite la mayor
cantidad de reservas para que los
tratados abarquen la mayor cantidad
de Estados. No se excluira del tratado
al reservante, si la reserva fuera
rechazada por los otros Estados.
Busca la divisibilidad del tratado, a fin
de que ste rija en las clusulas no
incluidas en la reserva.
". . . La primera tendencia, en su faz
ms cerrada, domin en el siglo XIX
y slo a partir de los grandes
"tratados-leyes" de La Haya, 1899,
se comenz a admitir reservas, bajo
condicin de aceptacin unnime.
Tal fue todava la prctica de la
Sociedad de las Naciones
Paralelamente se desarrollaba la
segunda tendencia en el mbito
interamericano y de ah el
nombre de "regla panamericana"
que an lleva plasmada en el
tercer prrafo del art. 6 de la
Convencin sobre Tratados
adoptados en la VI Conferencia
Internacional Americana (La
Habana, 1928)
"En los Tratados internacionales
celebrados entre diversos
Estados, la reserva hecha por
uno de ellos en el acto de la
ratificacin, slo afecta a la
aplicacin de la clusula
respectiva, en las relaciones de
los dems Estados contratantes
con el Estado que hace la
reserva".
Se estatuye aqu plenamente el
principio de la divisibilidad al
disponerse que la reserva slo afecta
la clusula sobre la que recae; en
consecuencia, el eventual rechazo de
esa reserva no impide que el resto del
tratado tenga vigor entre reservante y
objetante ("regla panamericana" que
denominamos "mxima)
la Convencin de Viena establece
reglas especiales en el artculo
20. Consigna ste:
"1. Una reserva expresamente
autorizada por el tratado no
exigir la aceptacin de los
dems Estados contratantes, a
menos de que el tratado as lo
disponga.
2. Cuando del nmero reducido de
Estados negociadores y del objeto y
fin del tratado se desprenda que la
aplicacin del tratado en su
integridad entre todas las partes es
condicin esencial del consentimiento
de cada una de ellas en obligarse por
el Tratado, una reserva exigir la
aceptacin de todas las partes.
3. Cuando el tratado sea un
instrumento constitutivo de una
organizacin internacional y a menos
que en l se disponga otra cosa, una
reserva exigir la aceptacin del
rgano competente de esa
organizacin.
4. En los casos no previstos en los
prrafos precedentes y a menos que
el tratado disponga otra cosa:
a) La aceptacin de una reserva
por otro Estado contratante
constituir al Estado autor de la
reserva en parte del tratado en
relacin con ese Estado si el
tratado ya est en vigor o cuando
entre en vigor para esos Estados;
b) La objecin hecha por otro
Estado contratante a una reserva
no impedir la entrada en vigor
del tratado entre el Estado que
haya hecho la objecin y el
Estado autor de la reserva, a
menos que el Estado autor de la
objecin manifieste
inequvocamente la intencin
contraria;
A menos que el tratado disponga otra
cosa, se considerar que una reserva
ha sido aceptada por un Estado
cuando ste no ha formulado ninguna
objecin a la reserva, dentro de los
doce meses siguientes a la fecha en
que haya recibido la notificacin de la
reserva o en la fecha en que haya
manifestado su consentimiento en
obligarse por el tratado, s esta ltima
es posterior".
d) Efectos jurdicos de la reserva y de sus
objeciones. El art. 21 consagra la regla de
la "relatividad" al establecer que la
reserva slo afecta al vnculo que nace
entre el reservante y los Estados
signatarios, pero no el que existe entre
estos ltimos.
Dice el art. 21 de la Convencin de Vena:
a) Modificar con respecto al Estado
autor de la reserva en sus relaciones
con esa otra parte, las disposiciones
del tratado a que se refiere la reserva
en la medida determinada por la
misma; y
b) Modificar, en la misma medida,
esas disposiciones en lo que respecta
a esa otra parte en el tratado en sus
relaciones con el Estado autor de la
reserva.
2. La reserva no modificar las
disposiciones del tratado en lo que
respecta a las otras partes en el
tratado en sus relaciones inter se.
3. Cuando un Estado que haya hecho
una objecin a una reserva no se
oponga a la entrada en vigor del
tratado entre l y el Estado autor de
la reserva, las disposiciones a que se
refiere sta no se aplicarn entre los
dos Estados en la medida
determinada por la reserva".
e) Retiro de las reservas y sus
objeciones. Siendo un acto
unilateral, la reserva puede retirarse
en cualquier momento por el Estado
reservante; lo mismo suceder con
las objeciones que puedan habrsele
formulado. Se exige s, notificacin
de dichos actos para que ello surta
efecto.
Recapitulando todo lo dicho,
podramos hacer el siguiente
resumen;
1. Todo Estado tiene derecho a
formular reservas (las que deben
ser escritas) siempre que sean
compatibles con el objeto y
propsito del tratado o que este
no las haya prohibido;
2. Las reservas no requieren
aceptacin unnime en los
tratados multilaterales salvo en
los restringidos, y ni siquiera
aceptacin, si la reserva est
autorizada;
3. Los efectos de una reserva son
relativos;
4. La objecin a una reserva no
impide al reservante ser parte
del tratado;
5. El retiro de una reserva o de
su objecin no exigen
consentimiento, pero s
notificacin.
Las reservas y la modificacin
constitucional del 2005.
La reciente reforma constitucional
efectuada en el mes de agosto del ao
2005, introdujo al artculo 50 de la
Constitucin Politica, la siguiente
modificacin en materia de reserva a
los tratados internacionales :
1)........
El Presidente de la Repblica
informar al Congreso sobre el
contenido y el alcance del
tratado, as como de las reservas
que pretenda confirmar o
formularle.
El Congreso podr sugerir la
formulacin de reservas y
declaraciones interpretativas a un
tratado internacional, en el curso del
trmite de su aprobacin, siempre
que ellas procedan de conformidad a
lo previsto en el propio tratado o en
las normas generales de derecho
internacional.
.........................
El retiro de una reserva que haya
formulado el Presidente de la
Repblica y que tuvo en
consideracin el Congreso
Nacional al momento de aprobar
un tratado, requerir previo
acuerdo de ste, de conformidad
a lo establecido en la ley
orgnica constitucional
respectiva.
El Congreso Nacional deber
pronunciarse dentro del plazo de
treinta das contados desde la
recepcin del oficio en que se
solicita el acuerdo pertinente. Si
no se pronunciare dentro de este
trmino, se tendr por aprobado
el retiro de la reserva.
De conformidad a lo establecido
en la ley, deber darse debida
publicidad a hechos que digan
relacin con el tratado
internacional, tales como su
entrada en vigor, la formulacin
y retiro de reservas
La reforma constitucional le ha
dado al Congreso una mayor
intervencin en relacion a las
reservas en materia de tratadfos.
Es as que el Presidente de la
Repblica deber informarle al
Congreso sobre las reservas que
pretenda confirmar o formularle
al tratado.
Antes no pesaba sobre el Presidente
De la Repblica tal obligacin de
informacin al Congreso. Y ahora, el
Congreso podr sugerirle al
Presidente la formulacin de reservas
y declaraciones interpretativas a un
tratado internacional, en el curso del
trmite de su aprobacin, con la sla
limitacin que ellas procedan de
conformidad a lo previsto en el propio
tratado o en las normas generales de
derecho internacional.
Si bien es cierto que el
Congreso slo podr sugerir
reservas, esta sugerencia tendr
un gran peso en la aprobacin
que deber darle el Congreso al
respectivo tratado, por lo que no
cabe duda que el Presidente
deber aceptar dichas
sugerencias.
Lo mas importante de esta
modificacin constitucional
radica en el hecho de que ahora
el retiro de una reserva que haya
formulado el Presidente de la
Repblica y que tuvo en
consideracin el Congreso
Nacional al momento de aprobar
un tratado, requerir previo
acuerdo de ste.
Ello significa una seria limitacin a
las facultades del Presidente de la
Repblica en la conclusin de un
tratado internacional, ya que hasta
antes de la reforma, slo l tena las
facultades de retirar una reserva.
Y ello era as, ya que el manejo
de las relaciones internacionales
es una facultad privativa del
Presidente de la Repblica, y
tanto la formulacin de una
reserva, como su retiro, era
consecuencia de esta facultad
1. APLICACIN DE LOS TRATADOS
a) Irretroactividad. Establece la Convencin
de Viena, en su artculo 28: "Las
disposiciones de un tratado no obligarn a
una parte respecto de ningn acto o hecho
que haya tenido lugar con anterioridad a la
fecha de entrada en vigor del tratado para
esa parte ni de ninguna situacin que en esa
fecha haya dejado de existir, salvo que una
intencin diferente se desprenda del tratado
o conste de otro modo".
La regla general es que un
tratado adquiere fuerza
obligatoria desde el momento en
que entra en vigor, a menos que
una intencin diferente se haya
establecido en el tratado o se
infiera de ste.
La regla general expresada no impide
que se pueda aplicar el tratado a
situaciones que, planteadas o
existentes cuando l ha entrado en
vigor, se hayan originado con
anterioridad a su entrada en vigencia.
En este caso, el tratado entra a regir
situaciones anteriores a el, lo que ha
sido aceptado, tanto por la Corte
Internacional de Justicia, como por
otros tribunales, v.gr., la Corte
Europea de Derechos humanos.
b) mbito territorial. Establece el
artculo 29 de la Convencin de
Viena: "Un tratado ser
obligatorio para cada una de las
partes por lo que respecta a la
totalidad de su territorio, salvo
que una intencin diferente se
desprenda de l o conste de otro
modo".
c) Efectos del tratado.
i) ENTRE LAS PARTES. En virtud
del principio pacta sunt servanda
los Estados partes del tratado
deben cumplirlo de buena fe
(artculo 26 de la Convencin de
Viena).
Al ser el tratado obligatorio para
las partes contratantes, stas
debern tomar una serie de
medidas para su cumplimiento.
Este afectar a cada uno de los
rganos del Estado, e incluso a
sus nacionales, individualmente
considerados.
Efectos frente al rgano
ejecutivo. La mayora de los
Estados consideran que un
tratado no forma parte
integrante de su ordenamiento
jurdico en tanto no se efecte un
acto jurdico que lo convierta en
una norma interna obligatoria.
El rgano ejecutivo deber, en
consecuencia, realizar aquellos
trmites que segn su propio
derecho interno son necesarios
para asegurar la aplicacin del
tratado por todas las autoridades
del Estado.
Efectos frente al rgano legislativo. El
tratado puede requerir del rgano
legislativo, por ejemplo, la dictacin
de una ley. As, el artculo 2 de la
Convencin Americana sobre
Derechos Humanos establece que se
debern adoptar las medidas
legislativas que fueren necesarias
para hacer efectivos los derechos y
libertades que consagra la
Convencin.
Efectos frente al rgano judicial. Este
deber cumplir una doble funcin:
aplicar e interpretar el tratado. Ambas
situaciones se vern ms adelante.
Efectos frente a los particulares.
Pueden ser los particulares titulares
de derechos y obligaciones emanados
de un tratado?
Por regla general, un individuo se ve
afectado por las reglas del derecho
internacional, a travs de la incorporacin
de ste al derecho interno, problema que se
estudiar particularmente ms adelante.
Pero siempre le ser posible a los Estados
establecer que un tratado constituya una
fuente directa de derechos y obligaciones
para los particulares: tratados sobre libertad
de comercio; tratados sobre proteccin
industrial; sobre pesca en las aguas
territoriales de los Estados contratantes;
etc.
ii) EFECTOS FRENTE A
TERCEROS. La regla general es
que los tratados slo producen
efectos respecto a las partes
contratantes. Por aplicacin de la
regla res nter alios acta, los
tratados slo producen un efecto
relativo: no perjudican ni
benefician a terceros.
Es normal s, que los Estados puedan
ofrecer en un tratado una facultad a
terceros Estados. Ej.: acuerdos
multilaterales abiertos a la adhesin.
Hay tambin tratados que, al
modificar una situacin territorial,
son oponibles a terceros, los que
estn obligados a respetar tal
situacin.
Un tratado, dice la Convencin de Vena, en
su artculo 34, no crea obligaciones ni
derechos para un tercer Estado, sin su
consentimiento.
Esta, que es la regla general, admite
excepciones:
1. En cuanto a las obligaciones. Para que
puedan imponerse obligaciones a un tercer
Estado, se exige: i) la intencin de las partes
cotratantes de establecerlas; y ii) la
aceptacin por escrito del tercer Estado (art.
35 de la Convencin de Viena).
Se ha puesto como ejemplo de este
tipo de obligacin, lo que establece el
artculo 2 (6) de la Carta de las
Naciones Unidas: "La organzacin
har que los Estados que no son
miembros de las Naciones Unidas se
conduzcan de acuerdo con estos
Principios en la medida que se
necesaria para mantener la paz y la
seguridad internacionales".
2. En cuanto a los derechos. Para
una corriente doctrinaria, este
derecho debe ser aceptado
expresamente por el tercer
Estado; para la otra corriente,
basta que el tratado le confiera
derechos para que el tercer
Estado comience a beneficiarse
de inmediato.
El artculo 36 de la Convencin de
Viena, trat de conciliar las
diferencias anotadas, estableciendo:
"1) Una disposicin de un tratado
dar origen a un derecho para un
tercer Estado, si con ello las partes en
el tratado tienen la intencin de
conferir ese derecho al tercer Estado
o a un grupo de Estados al cual
pertenezca, o bien a todos los Estados
y si el tercer Estado asiente a ello.
Son dos las condiciones que se
exigen:
ii) la intencin de las partes
contratantes de establecerlas; y
ii) consentimiento del tercer
Estado. Pero este ltimo "se
presumir", si no hay indicacin
en contrario.
Si un derecho se concede a un
Estado determinado estaremos
en presencia de la llamada
clusula de la nacin ms
favorecida
Clusula de la Nacin ms
favorecida
Es aquella generalmente inserta en un
acuerdo comercial, en virtud de la
cual dos Estados se comprometen,
pura y simplemente o bajo ciertas
condiciones, a otorgarse el
tratamiento ms favorable
_concesiones o favores que
hubieren acordado o que acordaren
en el futuro a un tercer Estado, a fin
de que su comercio nunca est en un
nivel ms desfavorable que el que se
tenga con ste
La singularidad estriba en que el
tercer Estado es uno de los dos
contratantes, quien pasa a
beneficiarse desde que se
acuerda un tratamiento ms
favorable a otro Estado.
As el Estado A (Estado estipulante) se
obliga a otorgar al Estado B (Estado
beneficiario) las mismas ventajas que ya ha
concedido o que conceda en el futuro a un
Estado C cualquiera.
Ls Estados A y B son signatarios del tratado
que contiene la clusula. El Estado C no es
signatario. Las ventajas que se conceden al
Estado C servirn para reajustar las
prestaciones entre A y B, beneficindose a
este ltimo.
A concede a B mediante tratado con la
clusula de la nacin ms favorecida,
una rebaja arancelaria del 20% para
los artculos que importa de B.
S A concede a C una rebaba tarifaria
mayor 30% supongamos,B entra a
beneficiarse de tal ventaja, esto es,
en vez del 20%, sus productos
gozarn de un 30% de rebaja (igual
al concedido a C).
Campo de aplicacin. La clusula ha
sido utilizada principalmente en los
tratados de comercio materias
aduaneras, pero es de aplicacin
general. Es as que puede insertarse
en convenios sobre proteccin de la
propiedad literaria, artstica,
cientfica; sobre reconocimiento y
ejecucin de decisiones judiciales y
arbitrales extranjeras
en tratamiento de medios de
locomocin aviones, trenes,
autos, establecimiento de un
estatuto personal y profesional
de personas naturales y
jurdicas; privilegios e
inmunidades de misiones
diplomticas, consulares y
comerciales extranjeras.
No procede: en acuerdos de
Estados para facilitar el trfico
fronterizo; en acuerdos sobre
Uniones aduaneras, en
Convenciones celebradas en
razn de las condiciones
econmicas particulares
existentes entre los Estados
contratantes, etc.
Clasificacin. La clusula admite
diversas clasificaciones;
Bilateral: si ambos Estados
contratantes se otorgan
recprocamente las ventajas de
la clusula.
Unilateral: Si opera en beneficio
de un solo contratante.
Positiva: si establece que se
otorgarn las mismas ventajas
concedidas a terceros Estados.
Negativa: si establece que no se
impondrn a un Estado
gravmenes ms onerosos que
los aplicados a un tercer Estado.
General: si se aplica a todas las
relaciones comerciales
existentes con el beneficiario.
Especializada: si se enumeran las
mercaderas o se determina el
campo de su aplicacin.
Incondicional: si se extiende
automticamente al Estado que gozar de su
aplicacin, sin necesidad de negociacin o
contrapartida.
Condicional: Cada vez que el Estado que la
ha estipulado otorga una determinada
ventaja a un tercer Estado, se obliga a
iniciar negociaciones con el beneficiario de
aqulla, con el fin de otorgarle el mismo
beneficio siempre que este est dispuesto a
conceder, en contrapartida, el mismo
beneficio que le ha otorgado al tercer
Estado.
La clusula ms comn es la
incondicional, que ser as entendida
a falta de estipulacin.
Se ha intentado s, limitarla en su
campo de aplicacin, al referirla slo
a las materias que estipula el tratado.
En materias aduaneras tambin se la
ha restringido a tal extremo que se
otorga slo a aquellas mercaderas
que, de hecho, procedan de un solo
pas.
La clusula opera en la ALADI, el
MERCOSUR, en la OMC, en el NAFTA,
y es el motor que impulsa el
comercio internacional, al no
discriminar entre los productos de un
Estado en relacin a los de los otros,
8. INTERPRETACION DE LOS
TRATADOS
La interpretacin de los tratados
se realiza generalmente con
normas que tuvieron su origen
en el Derecho Civil, en la
interpretacin de los contratos.
Tiene por objeto determinar el
sentido del tratado.
La interpretacin de un tratado puede
ser hecha en el plano interno o sea
unilateralmente, por uno de los dos
contratantes (sin obligatoriedad en el
plano internacional) o en el plano
internacional por los contratantes,
convencional o tcitamente (es la
interpretacin autntica), por medio
de un tribunal internacional o arbitral,
o por las organizaciones
internacionales.
La interpretacin por los
contratantes es expresa si, por
ejemplo, celebran un acuerdo de
interpretacin. Ser tcita si las
Partes aplican de modo idntico
el tratado.
Esta interpretacin ser
obligatoria para los tribunales de
los Estados contratantes.
La interpretacin hecha por los
tribunales internacionales o
arbitrales slo produce efectos
respecto de los litigantes.
Respecto a la interpretacin
interna, esta es efectuada por el
Poder Ejecutivo (Ministerio de
Relaciones Exteriores) y es
obligatoria para los tribunales
del Estado
Ser s, inoponible al Estado o a
los otros Estados contratantes.
Tambin los otros rganos del
Estado el Poder Legislativo y el
Poder Judicial, pueden efectuar
esta interpretacin.
Las dos escuelas clsicas de
interpretacin de los tratados
son: la que se basa en el texto
del tratado mtodo objetivo,
y la que busca la intencin de las
partes fuera del texto: mtodo
subjetivo.
"Existe, adems, el mtodo
funcional, que tiene por objeto
establecer el fin o funcin
general del tratado al momento
de efectuarse la interpretacin,
descartndose la voluntad
primitiva de las partes.
El mtodo textual u objetivo
investiga el texto del tratado y
considera su forma uno o
varios ejemplares, los idiomas
y el vocabulario empleado, el
efecto til del tratado. Emplea la
interpretacin gramatical, la
interpretacin legal y la
interpretacin restrictiva y
extensiva.
El mtodo subjetivo utiliza el
texto del tratado, los
antecedentes de la negociacin o
trabajos preparatorios,
interpreta la actitud ulterior,
investiga el objeto primitivo del
tratado.
La Convencin de Viena, en sus
artculos 31, 32 y 33 seala las
siguientes normas"de interpretacin
de los tratados:
1. Debe ser interpretado de buena fe
conforme el sentido corriente que
haya de atribuirse a los trminos del
tratado, en su contexto y teniendo en
cuenta su objeto y fin;
2. Debe tenerse en cuenta el
contexto que comprender,
adems del texto, incluido el
prembulo y anexos, todo
acuerdo que se refiere al tratado
y haya sido concertado por todos
los contratantes con motivo de la
celebracin del tratado
y cualquier instrumento
formulado por una o ms partes
con motivo de la celebracin del
tratado y aceptado por las dems
como instrumento referente al
tratado;
3. Se debe tambin tener en
consideracin: a) cualquier acuerdo
ulterior entre las partes relativo a la
interpretacin; b) la prctica en la
aplicacin de los tratados en la cual
conste el acuerdo de las partes acerca
de la interpretacin; c) toda norma
pertinente de derecho internacional
aplicable a las relaciones entre las
partes;
3. Se debe tambin tener en
consideracin: a) cualquier acuerdo
ulterior entre las partes relativo a la
interpretacin; b) la prctica en la
aplicacin de los tratados en la cual
conste el acuerdo de las partes acerca
de la interpretacin; c) toda norma
pertinente de derecho internacional
aplicable a las relaciones entre las
partes;
Obligatoriedad de las normas de
interpretacin sealadas por la
Convencin de Viena.
Un tribunal no est obligado por ellas.
Slo lo estara la Corte Internacional
de Justicia en un litigio entre dos
Estados partes de la Convencin de
Viena, por aplicacin del artculo 38,
la) de su Estatuto. Estara obligada a
aplicar estas normas si alguna de las
Partes las invocaran expresamente.
Fuera de las normas sealadas
en la Convencin, podernos
sealar otras reglas o
procedimientos auxiliares de
interpretacin, emanados de una
abundante jurisprudencia
internacional sobre el particular:
a) Principio del sentido ordinario
y natural de los trminos. Se
parte del principio de que las
convenciones internacionales no
siempre son redactadas por
juristas, que podran utilizar una
terminologa precisa.
b) Principio del contexto. Los
trminos no deben tomarse
aisladamente, sino en el
contexto. El contexto es el
conjunto del tratado, cada una
de las partes y todas ellas
interrclacionadas entre s. Se
trata de interpretar una parte del
tratado con referencia al
contenido de todo el tratado.
c) Principio de la conformidad
con el objeto y fin del tratado. La
interpretacin debe adecuarse al
propsito que gui a las partes a
celebrar el tratado. Este principio
se aplica al tratado o a sus
disposiciones consideradas
aisladamente.
d) Principio de la conduca
ulterior de las partes.
c) Principio del efecto til. El
tratado ha sido concluido por las
parte para otorgarle un efectivo
cumplimiento, por lo que debe,
interpretrsele de modo que se
le d el efecto compatible con su
sentido y razn de ser.
d) Procedimiento de los trabajos
preparatorios. Mediante este
procedimiento se investiga la
historia de la elaboracin del
texto a fin de determinar la
voluntad o intencin de las
partes.
e) En la interpretacin de los
tratados ha de aplicarse el principio
indubio mitius[1], esto es, cuando
uno de sus trminos es ambiguo debe
preferirse el significado menos
oneroso para la parte que asume la
obligacin, o que entrae menos
restricciones para los signatarios.
La incompatibilidad puede
tambin existir entre dos
acuerdos multilaterales. Sucede
si un tratado multilateral abroga
otro anterior, no suscribiendo el
segundo todos los Estados
obligados por el primero. Seria,
por ejemplo, la situacin de un
tratado suscrito entre ABCDE y
un segundo tratado suscrito slo
El Pacto de la Sociedad de las
Naciones artculos 12 y 15 y
el Pacto Briand-Kellog, de 27 de
agosto de 1928, son un ejemplo
de incompatibilidad general.
Mientras el segundo prohiba
absolutamente el recurso a la
guerra como un instrumento de
poltica nacional,
r.
el Pacto lo toleraba si el conflicto
sometido al Consejo se refera a
un problema de la competencia
exclusiva del Estado en conflicto
o no se poda alcanzar un
acuerdo mayoritario sobre el
particula
La doctrina moderna se inclina
por la solucin de que la mera
incompatibilidad no acarrea
nulidad de ninguno de los dos
tratados. Se hace jugar, s, la
teora de la responsabilidad
internacional del Estado, esto es,
igual que si se tratara de una
norma de derecho interno
incompatible con una de carcter
Ambos tratados son igualmente
vlidos, pero el Estado que ha
suscrito ambos, elegir el tratado
que desea cumplir, respondiendo
frente al contratante que ha
quedado burlado en sus
derechos.
.
En virtud de la regla pacta sunt
servanda, ambos tratados son
vlidos, pero el cumplimiento de
uno engendra el incumplimiento
del otro, y deber repararse el
dao causado
El articulo 30 de la Convencin
de Viena entrega la solucin del
derecho positivo. Dice as:
"2. Cuando un tratado
especifique que est subordinado
a un tratado anterior o posterior
o que no debe ser considerado
incompatible con este otro
tratado, prevalecern las
disposiciones de este ltimo".
Dice el prrafo 3:
"Cuando todas las partes en el
tratado anterior sean tambin
partes en el tratado posterior,
pero el tratado anterior no quede
terminado ni su aplicacin
suspendida conforme al artculo
59,
el tratado anterior se aplicar
nicamente en la medida en que
sus disposiciones sean
compatibles con las del tratado
posterior". Estamos en este caso
en presencia de un Estado que es
parte en el primero y en el
segundo tratado.
Si las partes no ponen fin
expresamente al primer tratado,
se presume su intencin de
hacerlo o modificarlo en la
medida en que sean
incompatibles, salvo pruebas de
una intencin contrara.
El prrafo 4, en cambio, plantea
la situacin en que las Partes no
son las mismas en ambos
tratados incompatibles.
Dice el prrafo 4:
"Cuando las partes en el tratado
anterior no sean todas ellas
partes en el tratado posterior:
a) en las relaciones entre los
Estados partes en ambos
tratados, se aplicar la norma
enunciada en el prrafo 3;
b) en las relaciones entre un
Estado que sea parte en ambos
tratados y un Estado que slo lo
sea en uno de ellos,
los derechos y obligaciones
recprocas se regirn por el
tratado en el que los dos Estados
sean partes".
10. REVISIN O ENMIENDA DE LOS
TRATADOS
Se habla generalmente de
enmienda si se cambian algunas
disposiciones del tratado y de
revisin si se cambia el tratado
en su totalidad
De acuerdo al principio pacta
sunt servanda los tratados
obligan a las partes a cumplir lo
pactado. Ello est reconocido en
el Prembulo de la Carta de las
Naciones Unidas "respeto de
las obligaciones emanadas de un
tratado" y en la Carta de la
O.E.A. (artculo 17).
No pueden los Estados
unilateralmente modificar las
obligaciones contradas, ya que
ello significara que el tratado
quedarla su poder discrecional.
Esta doctrina fue sostenida por el
juez Alvarez en 1920 cuando
Bolivia pidi a la Sociedad de las
Naciones la revisin del tratado
de paz de 1904.
Expres que los tratados no
pueden ser revisados sino
mediante el comn acuerdo de
las partes.
La Convencin de Viena se
refiere al problema de la
enmienda de los tratados en sus
artculos 39 a 41.
Dice el artculo 39: "Un tratado
puede ser enmendado por
acuerdo unnime de las partes.".
La enmienda ser efectuada
lgicamente por un nuevo
tratado.
Los artculos 40 y 41 se refieren
a la enmienda de los tratados
multilaterales
con el objeto de celebrar un
nuevo tratado que modifique las
relaciones entre todas las partes,
no entre algunas solamente.
El artculo 4 establece las normas
a que se sujetarn las
enmiendas, salvo, por cierto, que
el tratado dispusiera otra cosa.
Ellas debern ser notificadas a
todos los Estados contratantes,
para que estos puedan participar
en las decisiones que se adopten
sobre el particular, as como
tambin en las negociaciones y
celebracin del acuerdo que
enmendar al tratado
Como el acuerdo de enmienda es
un nuevo tratado, no obligar a
los Estados partes del Tratado
enmendado que no aceptan la
enmienda (artculo 40 p. 4).
Suele ocurrir que un Estado
ratifique o se adhiera a un
tratado que haya sido
enmendado, sin manifestar se
voluntad respecto al acuerdo que
Dice al respecto el articulo 40 p.
5:
Todo Estado que llegue a ser
parte en el tratado despus de la
entrada en vigor del acuerdo en
virtud del cual se enmienda al
tratado ser considerado, de no
haber manifestado ese Estado
una intencin diferente:
a) parte en el tratado en su
forma enmendada; y
b) parte en el tratado no
enmendado con respecto a toda
parte en el tratado que no est
obligada por el acuerdo en virtud
del cual se enmiende el tratado.
O sea, si el Estado no manifiesta
una voluntad en contrario, al ser
parte del enmendado se hace
parte tambin del acuerdo de
enmienda.
En consecuencia, de acuerdo a lo
establecido en el articulo 30, en
sus relaciones con las partes en
el acuerdo de enmienda regir
este ltimo,
y en sus relaciones con las partes
en el tratado original, que no lo
sean en el acuerdo de enmienda,
regir el tratado original.
b) Nulidad del Tratado.
Vicios del consentimiento
Son vicios substanciales: el error,
el dolo, la corrupcin del
representante del Estado y la
coaccin sobre el representante
de un Estado y sobre el Estado,
por medio de la amenaza o uso
de la fuerza.
. Los tres primeros casos se
sancionan con nulidad relativa y
los dos ltimos, en que se usa la
violencia, se sancionan con
nulidad absoluta.
Existen adems, dos casos de
vicios formales: los del artculo
46, ya analizado, que se refiere a
la competencia para celebrar
tratados, y el del articulo 47
restriccin de poderes para
manifestar el consentimiento del
Estado.
Ambos son sancionados con
nulidad relativa.
1. El error
Se distingue entre el error de
hecho, que es vicio del
consentimiento, salvo en ciertos
casos, y el error de derecho, que
nunca lo es.
El error, dice McNair, debe ser de
tal naturaleza que sin l, la parte
afectada no habra celebrado el
tratado
Generalmente el error que se ha
invocado, y sobre el cual han
recado pronunciamientos
judiciales o arbitrales, ha sido el
referente a mapas o
descripciones geogrficas. Las
partes han encontrado que en
ocasiones una localidad
determinada, descrita en un
tratado, no exista, o
que una lnea de delimitacin
fronteriza estaba a una distancia
considerable de la que ellas
haban c El error, en materia de
tratados, es poco frecuente, ya
que stos son concluidos en
varias etapas, lo que ofrece
suficientes oportunidades para
decretarlo a tiempo y evitarlo.
Caso del Templo de Preah Vihear