LA CONSTITUCION

Momentos constitucionales
 El fenmeno del poder es el TEMA CENTRAL DEL DERECHO
PUBLICO. Ms aun, podramos afirmar que es el tema central
del Derecho. El derecho pblico es decir, el conjunto de
disciplinas jurdicas que se ocupan de reglarlo- lo estudia
NOCIONES DE como centro y objeto de sus investigaciones.
DERECHO
EL OBJETO NUCLEAR DEL DERECHO PUBLICO es jurisdizar el
PUBLICO
poder, es decir, ponerle LIMITES, de modo tal que el poder no
se sobredimensione, no se hipertrofie, siguiendo su tendencia
natural.
 Constitucin material: Es cuando decimos que determinado pas est constituido de tal o
cual manera. Estamos efectuando la DESCRIPCION DE UNA REALIDAD, algo similar a lo que
PROCESO hacemos cuando decimos que una molcula de agua est compuesta por dos tomos de

CONSTITUCIONAL hidrgeno y uno de oxgeno. Esta afirmacin responde a los interrogantes de quien ejerce el
poder, como se lo ejerce, cuales son las relaciones entre quienes ejercen el poder y entre
ARGENTINO
estos y los gobernados. El estudio de esta constitucin material o fctica se efecta
recabando datos de la realidad social, poltica, econmica, etc.
Constitucin formal.
Constitucion formal: Conjunto de normas jurdicas que regulan y determinan EL MODO EN
Constitucin
QUE DEBE SER EJERCIDO EL PODER POLITICO. Ellas establecen como debe ser la
material. estructura del Estado. Esta es la llamada CONSTITUCION FORMAL, NORMATIVA O
POLITICA. Responde a los interrogantes de quien DEBE ejercer el poder, como debe
ejercrselo, cules DEBEN ser las relaciones entre quienes ejercen el poder y entre estos y
los gobernados.
 De lo expuesto surge la SUSTANCIAL DIFERENCIA entre ambos
Constitucin conceptos
EL PRIMERO: Denota un conjunto de hechos, de conductas, de
formal. actitudes, que aparecen, transcurren y desaparecen en el mundo
real.
EL SEGUNDO: Denota un concepto puro, a lo sumo expresado en
Constitucin una hoja de papel, que no contiene datos empricos ya que
material. pertenece a un universo intelectual.
 Las relaciones entre la CONSTITUCION MATERIAL y la
CONSTITUCION FORMAL son muy fluidas.
Existe una recproca interaccin entre ellas. La primera condiciona
inevitablemente a la segunda, debido al poder normativo de lo
fctico, ya que una norma constitucional divorciada de la
Constitucin realidad del poder no tendr vigencia.
formal. TAL ES LO ACONTECIDO CON NUESTRAS CONSTITUCIONES DE
1819 Y 1826, las cuales, pese a su tcnica depurada, no llegaron a
tener vigencia.
Constitucin NO es sensato pretender redactar una constitucin formal
tcnicamente perfecta, SINO LA MEJOR POSIBLE.
material.
ALBERDI deca que una constitucin no es una inspiracin de
artista, un producto del entusiasmo: es obra de una reflexin fra, del
clculo y del examen aplicados al estudio de los hechos reales y de
los medios posibles.
 Escrita o no escrita, o parcialmente escrita (casos
Reino Unido)
Rgidas o flexibles (en cuanto a su procedimiento de
reforma):
DISTINTOS
Rgidas ex profeso, para dificultar su modificacin, o
TIPOS DE bien flexibles, esto es, pueden ser reformadas por el
CONSTITUCIN mismo procedimiento establecido para la sancin de la
legislacin ordinaria
Dualista-monista
 Es la absoluta falta de correspondencia entre la constitucin
formal y la material. (ej. Cuando se sanciona un texto constitucional
que no responde absolutamente a la realidad de la estructura del
poder).

En nuestra historia constitucional tenemos dos ejemplos claros de

DESCONSTITUCIONALIZACION
esta situacin en las Constituciones de 1819 y 1826, las cuales, si
bien fueron sancionadas vlidamente por un Congreso General, no
tuvieron efectiva vigencia, fundamentalmente por que su estructura
unitaria fue rechazada por las autoridades provinciales.
 El constitucionalismo en la Argentina nace con el primer Reglamento de 1811,
el cual deslindaba las atribuciones entre la Junta Conservadora y el Triunvirato.
No lleg a aplicarse, porque el Triunvirato lo reemplaz por el Estatuto
Historia del Provisional de 1811 (incluy disposiciones relativas a garantizar la libertad de

proceso imprenta y la seguridad individual).

constitucional Posteriormente, la Asamblea General Constituyente de las Provincias Unidas

del Ro de la Plata en su sesin del 27 de febrero de 1813 aprob el Estatuto del
argentino: Supremo Poder Ejecutivo, mediante el cual se organiz el Poder Ejecutivo
Primeros (unipersonal) denominado Directorio, y se fijaron sus facultades. La Asamblea

intentos trat una serie de proyectos de Constitucin, pero no aprob ninguno,

limitndose a sancionar el Estatuto mencionado ms arriba.

En 1815 se sancion un Estatuto provisional y otro en 1817, pero su sentido fue

de organizar el desorden del momento.
 La primera constitucin argentina fue sancionada en 1819 por
el Congreso de Tucumn. Era de carcter centralista, conservador,
Historia del pro-monrquica y aristocratizante, por ello fue rechazada por
proceso las provincias y jams se puso en prctica.

constitucional Tras la cada de Directorio (1820), se firman una serie de pactos

argentino: interprovinciales que enuncian formalmente la voluntad de las
Constitucion de provincias de organizarse en un futuro, bajo el sistema federal:
1819 Tratado del Pilar (1820), Tratado del cuadriltero (1822) entre
Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes, entre otros.
 Tras el primer intento de Constitucin, en 1824 se convoc a un Congreso
Constituyente, que en 1826, sancion una nueva constitucin que fracas
como la primera. Fue asimismo rechazada por las provincias y no alcanz
Historia del a entrar en vigencia.
proceso Como qued dicho con anterioridad, no tuvieron efectiva vigencia,
constitucional fundamentalmente porque su estructura unitaria fue rechazada por las

argentino: autoridades provinciales.

Constitucion de Tras la cada del gobierno unitario de Rivadavia, producto de las

1826 malogradas negociaciones diplomticas que dieron final a la guerra con el

Imperio del Brasil, estalla la guerra civil en 1828 con el asesinato del
Gobernador de Buenos Aires Manuel Dorrego, a manos de las tropas que
regresaban del frente de batalla en el Brasil, al mando del General Lavalle.
 La derrota de la faccin unitaria que dominaba el interior del pas, comandada
desde Crdoba por el General Paz , a manos de las provincias federales
(Buenos Aires, Santa F, Entre Ros y Corrientes), propici el nacimiento del
Historia del Pacto Federal o pacto de la Confederacin Argentina (1831), virtual carta
proceso magna argentina por aos.

constitucional Este pacto estableca que el gobierno de la provincia de Buenos Aires (la

argentino: mayor y ms poblada, as como la que tena contacto directo con Europa)
estaba "encargado de las relaciones exteriores de la Confederacin
El Pacto Argentina".
Federal de 1831 Este pacto prevea la conformacin de una comisin representativa
integrada por diputados que deberan encargarse de la futura convocatoria a
un Congreso General para dictar la futura Constitucin. (ultimo inciso art. 16)
Historia del
Sin embargo, el gobernador de Buenos Aires, Juan Manuel de
proceso
Rosas, se mostr renuente a realizar la convocatoria a un Congreso
constitucional
Constituyente que exiga el Pacto Federal, por lo que hubo que
argentino:
esperar a su destitucin por parte del Gobernador de Entre
La poca de Ros, Justo Jos de Urquiza, para la realizacin del mismo.
Rosas
 Luego de la batalla de Caseros y de la cada de Rosas, las cuatro
Historia del provincias litorales (Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros y
proceso Corrientes) suscribieron el denominado Protocolo de Palermo
constitucional (1852) para poner en marcha las disposiciones del Pacto Federal
argentino: de 1831, es decir, la convocatoria de diputados para integrar la
Cada de Rosas Comisin Representativa del Pacto, encargada a su vez de reunir
al Congreso General para dictar la futura Constitucin.
 En lugar de los diputados que deban enviar los gobiernos
provinciales, son los propios gobernadores quienes acuden a la
Historia del ciudad bonaerense de San Nicols de los Arroyos en mayo de 1852
y firman el Acuerdo que ser fundamento directo de la legitimidad
proceso del Congreso Constituyente de Santa Fe (1853).
constitucional
argentino: El Acuerdo de San Nicols basa su propia legitimidad en el Pacto
Federal de 1831, al que reconoce como ley fundamental de la
El acuerdo de Repblica.
San Nicols
En otras palabras, se pretendi dejar establecido que el Congreso
Constituyente de Santa Fe y su obra, esto es, la Constitucin
Nacional, eran el producto del Pacto Federal de 1831.
 La provincia de Buenos Aires rechaz el Acuerdo pretextando
que este haba otorgado despticos y arbitrarios poderes a
Historia del
Urquiza, nombrado Director Provisorio de la Confederacin.
proceso
constitucional Se abre as un periodo en el cual despus de los hechos de

argentino: armas producidos el 11 de setiembre de 1852, Buenos Aires queda

separada del resto de la nacionalidad, organizndose como
La secesin de
Estado de Buenos Aires, por lo que no participa del Congreso
Buenos Aires
Constituyente de Santa Fe, ni de la sancin de la Constitucin en
mayo de 1853.
 La constitucin argentina de 1853a la que llamamos constitucin histrica o
fundacional es escrita o codificada, por lo que corresponde a la categora de
Historia del constitucin formal.

proceso Surgi en 1853 de un acto constituyente originario y se complet con otro de igual

constitucional naturaleza en 1860, al integrarse la provincia de Buenos Aires a la federacin que, en

la primera fecha, se form solamente con trece. Es, entonces, una constitucin nueva
argentino: u originaria, que dio nacimiento a la Repblica Argentina.
La constitucin Tom del tipo racional-normativo la pretensin de planificar hacia el futuro nuestro
de 1853 rgimen poltico, pero el constituyente no la elabor con puras abstracciones
mentales ni con un racionalismo apriorstico, sino todo lo contrario. Tuvo un sentido
realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social de su poca:
cultura, religin, tradicin, ideologas, creencias, factores geogrficos, etc.
 El poder constituyente puede ser originario y derivado. Es
originario cuando se ejerce en la etapa fundacional del estado,
para darle nacimiento y estructura.
Poder Es derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin. Esta
Constituyente dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin
cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un
Originario y estado ya existente (o sea, despus de su etapa fundacional o
primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una
Poder constitucin anterior con innovaciones fundamentales en su
contenido. Queda la duda de si una reforma total que no altera
Constituyente esa sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una
constitucin nueva emanada de poder constituyente originario.
Derivado Diramos que no, con lo que la cuestin ha de atender ms bien a
la sustitucin de los contenidos bsicos que al carcter de
totalidad que pueda tener la innovacin respecto del texto
normativo que se reemplaza.
 El poder constituyente originario que dio nacimiento y
organizacin a nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853.
Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del
Virreynato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin
territorial y poltica de la Repblica Argentina, alcanza culminacin
Poder en la Constitucin que establece el Congreso Constituyente
Constituyente reunido en Santa Fe.
Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue
Originario y un poder constituyente abierto.
Poder O sea, que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc
un ciclo que se cerr en 1860. Decimos esto porque en 1860 se
Constituyente lleva a cabo lo que se llama la reforma de 1860, con el objeto de
Derivado que Buenos Aires ingresara a la federacin, lo que se produce con
la derrota portea en la Batalla de Cepeda (1859). El Pacto de San
Jos de Flores da base a dicha reforma y a la incorporacin de
Buenos Aires, como resultado de dicha derrota militar, y, que
como provincia disidente no haba concurrido al acto
constituyente de 1853.
 El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma
hasta despus de diez aos de jurada por los pueblos, no obstante lo
cual se hace una reforma antes de ese plazo en 1860. Si esta
reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder
constituyente derivado, habramos de considerarla invlida e
inconstitucional, por haberse realizado temporalmente dentro de un
Poder plazo prohibido por la constitucin.
Constituyente Sin embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del
ao 1860 integra el ciclo del poder constituyente originario, que qued
Originario y abierto en 1853. Y abierto en cuanto elementos geogrficos,
culturales, tradicionales, histricos, etc., predeterminaban que la
Poder provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado federal,
Constituyente con lo que hasta lograrse su ingreso no podra considerarse
clausurado el poder constituyente originario o fundacional de la
Derivado Repblica Argentina. El propio Informe de la comisin de Negocios
Constitucionales que elabor el proyecto de Constitucin en el
Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la comisin
ha concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo,
abrace y comprenda los catorce estados argentinos. Es correcto, por
eso, mencionar a nuestra constitucin formal como Constitucin de
1853-1860, y reconocerla como constitucin histrica o fundacional.
 El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en
sentido de derecho positivo), porque no estuvo condicionado por
ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta:
Poder a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural);
Constituyente
b) los pactos preexistentes;
Originario y
Poder c) la realidad social de nuestro medio: Incluir a los pactos
preexistentes, significa dar razn de que hay lmites colaterales
Constituyente
tambin en el poder constituyente originario. Los pactos
Derivado preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia
superior o ms alta, pero condicionaron colateralmente al poder
constituyente originario