LAS FUENTES DE DERECHO

Claudia Moraga Contreras

Introduccin al Derecho

2017
 LAS FUENTES DEL DERECHO

Quienes estn autorizados para producir,

modificar o dejar sin efecto las normas
jurdicas?
Qu procedimientos deben emplear?
Fuente es empleada como origen del derecho.
Es empleada sin embargo con diversos
sentidos.
Fuentes como origen ltimo, como Dios o la
naturaleza racional del hombre.
 LAS FUENTES DEL DERECHO
Fuente como cualquier forma de organizacin
que requiere del derecho para existir, como por
ejemplo el Estado.
Fuente como ente creador de la norma de
acuerdo a las normas de competencia como por
ejemplo el legislador.
Fuente como fundamento de validez de la
norma, es decir, la Constitucin.
Fuente como elementos de diversa naturaleza
que influyen en la produccin de la norma.
Corresponde a fuentes materiales
 LAS FUENTES DEL DERECHO

Fuente como origen del conocimiento jurdico o

fuente cognitiva, es decir, vestigios desde donde
encontramos rastros de la norma como por
ejemplo los mensajes de las leyes aunque
tambin el texto vigente nos da una referencia
acerca de las regulaciones introducidas por
dicha ley.
 FUENTES MATERIALES DEL DERECHO
Son los factores de distinta naturaleza que se
encuentran presentes en una sociedad en un
momento y lugar determinados y que en su
conjunto influyen decisiva o al menos de
manera importante en la produccin y
contenidos de las normas jurdicas.
Estos factores pueden ser polticos,
econmicos, sociales, morales, religiosos,
cientficos, tcnicos, entre otros.
Pueden influir igualmente en la modificacin y
derogacin de las normas.
 FUENTES FORMALES DEL DERECHO

Son los distintos procedimientos de creacin de

normas jurdicas, as como los modos de
exteriorizacin de stas y los continentes
normativos donde es posible hallarlas (texto
final que es promulgado y publicado).
Tras estos procedimientos, es posible identificar
el rgano, autoridad, fuerza social o sujeto de
derecho calificado para producir normas
jurdicas por el propio ordenamiento jurdico al
que se incorporan.
 FUENTES FORMALES DEL DERECHO

Todo ordenamiento jurdico es autogenerativo,

estableciendo al efecto:
a. Sujeto creador
b. Procedimiento
c. Continente a travs del cual se expresa
Son fuentes formales: la ley, la costumbre
jurdica, la jurisprudencia de los tribunales, los
principios generales del derecho, la equidad, los
actos jurdicos y los actos corporativos.
 FUENTES FORMALES DEL DERECHO

El trmino ley debe entender en su ms amplia

acepcin.
La doctrina no es considerada fuente del
derecho pues no es un mtodo de produccin
sino ms bien la actividad intelectual de los
juristas destinada a conocer y difundir otras
fuentes.
Otros distinguen ente fuentes obligatorias y no
obligatorias.
 FUENTES FORMALES DEL DERECHO
Heternomas: el productor de la norma se
encuentra en posicin de autoridad respecto de
los sujetos normativos.
Autnomas. El productor de la norma es de
algn modo el mismo sujeto que debe cumplirla.
Generales: conducen a la creacin de normas
abstractas y generales
Particulares: producen normas concretas y
singulares.
 FUENTES FORMALES DEL DERECHO
Formalizadas: se exteriorizan en un texto.
No formalizadas: no se exteriorizan en un texto
que d expresin cabal de las mimas.
Inmediatas: producen directamente normas
jurdicas obligatorias.
Mediatas: su fuerza obligatoria viene otorgada
por otra fuente formal.
Principales: los jueces deben aplicarlas
Subsidiarias: los jueces estn autorizados a
recurrir a ellas en defecto de fuentes principales
o con el fin de interpretar stas.
 SENTIDOS DE LA LEY

1. Amplsimo: toda norma jurdica de observancia

general y emanada de uno o ms rganos del
Estado. Es la legislacin.
2. Amplio: toda norma de observancia general y
emanada del poder ejecutivo y del legislativo.
3. Estricto: leyes ordinarias o comunes.
Usualmente utilizamos el concepto en un
sentido estricto, que es el que adems utiliza
nuestra constitucin.
 LA CONSTITUCIN

Es la ley fundamental del Estado por cuanto:

a. Ocupa la posicin superior de la legislacin.
b. Tiene supremaca respecto de las dems
respecto de su coherencia.
c. Regula materias fundamentales para la
organizacin del Estado y derechos de las
personas.
La constitucin admite un sentido material
relativo a la generacin de nuevas normas y uno
formal relativo al resto de normas.
 LA CONSTITUCIN

La constitucin presenta una parte orgnica

relativa a los poderes del Estado y otros
rganos relevantes de la administracin y una
dogmtica relativa a los principios y valores
superiores, adems de los derechos
fundamentales de las personas.
El poder constituyente puede ser originario, se
presenta ante la fundacin del Estado o ante la
primera constitucin histrica o derivado,
cuando la constitucin vigente determina
 LA CONSTITUCIN

quienes y como pueden introducir nuevas

normas a la constitucin, modificarlas o
derogarlas.
Las constituciones se clasifican en ptreas que
son aquellas que no contemplan un
procedimiento para su reforma y las rgidas,
dentro de las que distinguimos:
Rgidas propiamente tales
Semirrgidas
Flexibles
 LA LEY

La ley es una declaracin de la voluntad

soberana que, manifestada en la forma prescrita
por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
(art. 1 del Cdigo Civil chileno)
Es una prescripcin de la razn, dirigida al bien
comn, dada y promulgada por quien tiene a su
cargo el cuidado de la comunidad. (Santo
Toms de Aquino)
 LA LEY

Iniciativa: acto por el cual un proyecto se somete

a consideracin del rgano legislativo.
Discusin: conjunto de actos que se desarrollan
por las cmaras de origen y revisora ya sea en
sala o en comisin y que tienen por objetivo
analizar el proyecto de ley, dar a conocer sus
argumentos y las propuestas de mejora.
 LA LEY

Aprobacin: acto por el cual cada cmara

manifiesta su conformidad con el proyecto. La
conformidad est en directa relacin con el
quorum exigido de acuerdo a la materia.
Sancin: es la aprobacin del proyecto,
efectuada por el Presidente de la Repblica.
Esta ser expresa cuando se promulga
derechamente el proyecto y tcita si transcurren
30 das desde que recibe el proyecto y no lo
devuelve al Congreso.
 LA LEY
Dentro del plazo de 30 das de recibido el
proyecto, el Presidente puede decidir vetarlo,
enviando el proyecto a la cmara de origen con
sus observaciones. Ambas cmaras pueden
concordar con las observaciones y aprobarlas,
devolviendo el proyecto para ser promulgado. Si
insisten en su proyecto original o slo en parte
de l, debern hacerlo por acuerdo de 2/3 de
sus miembros presentes, no quedndole al
Pdte. ms opcin que promulgarlo.
 LA LEY

Promulgacin: es la certificacin de certeza de

la ley que realiza el Pdte. de la Repblica,
dotndola de fuerza obligatoria y ordenando su
cumplimiento. Se formaliza mediante un Decreto
promulgatorio (sometido a trmite de toma de
razn ante la CGR) emanado del propio Pdte. y
se realiza dentro de los 10 das posteriores a la
sancin.
 LA LEY

Publicacin: es el acto mediante el cual se

comunica el contenido de una ley determinada.
Se realiza dentro de los 5 das siguientes a la
tramitacin del decreto ante la Contralora.
La determinacin de las materias de ley implica
que slo la ley puede regular dichas materias
en oposicin a otra fuente (exclusividad) y slo
esas materias y no otras pueden ser reguladas
por ley (exclusin)
 LA LEY

Son leyes ordinarias o comunes aquellas cuya

creacin, modificacin o derogacin requiere de
mayora simple de los diputados y senadores
presentes.
Son leyes interpretativas de la constitucin
aquellas que determinan el sentido y alcance
del texto constitucional y requieren para su
creacin, modificacin o derogacin de 3/5
partes de diputados y senadores en ejercicio.
Tienen control preventivo constitucional
 LA LEY

Son leyes orgnicas constitucionales aquellas

que se refieren a materias que la constitucin
reserva expresamente su regulacin a esta
clase de normas y para cuya aprobacin,
modificacin y derogacin se requiere 4/7 partes
de diputados y senadores en ejercicio. Estn
sujetas a control preventivo, tienen rango de ley
ordinaria y algunas materias son las relativas a
Contralora, Poder Judicial, Congreso, etc.
 LA LEY

Son leyes de quorum calificado aquellas que la

propia constitucin dispone que deben ser
reguladas por esta clase de leyes. Requieren
para su aprobacin, modificacin o derogacin
de la mayora absoluta de diputados y
senadores en ejercicio. No estn sujetas a
control preventivo y algunas materias son
nacionalidad, derecho de propiedad, entre otras.
Tiene rango de leyes ordinarias.
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO
Las leyes rigen por regla general desde su
publicacin en el Diario Oficial de manera
indefinida hasta su derogacin mediante otra
ley.
Vacancia legal es el perodo que se extiende
desdela publicacin y la fecha de su efectiva
entrada en vigencia. Hay leyes que entran en
vigencia slo una vez verificado un plazo o
condicin dispuesta en ella misma. Este
perodo por necesidades de difusin o
complejidad del texto.
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO

La retroactividad es el efecto de la ley que

consiste en que las disposiciones de la ley
regirn o afectarn actos o situaciones
acontecidas con anterioridad de su
publicacin.
Es opuesto a la irretroactividad de la ley,
segn la cual las leyes slo pueden disponer
o regular situaciones futuras y no pasadas.
La irretroactividad de la ley es la regla
general favoreciendo la certeza jurdica.
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO

Este principio se encuentra consagrado en el

art. 9 del Cdigo Civil y obliga al juez pero no
al legislador.
La retroactividad se justifica en ocasiones
excepcionales y dicho efecto debe estar
expresado en la ley (expresa), la cual slo
ser aplicable a los casos regulados por la
misma (de derecho estricto).
La retroactividad admite limites en materia
penal (ppo. legalidad) y de propiedad.
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO

La derogacin es el cese de la validez de una

norma en virtud de una ley posterior que as lo
dispone.
Todo ordenamiento reconoce los mecanismos
para crear, modificar o cambiar deliberadamente
las normas que lo componen.
No es posible asimilarla al desuso, esto es, la
prdida de eficacia de la ley pues se deja de
obedecer y aplicar generalmente por los sujetos
imperados y las autoridades.
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO

Tampoco se puede confundir derogacin con

anulabilidad, esto es, ha omitido o mal
ejecutado alguno de los requisitos necesarios
para su correcta creacin.
Tampoco se puede confundir con la
abolicin, esto es, la invalidacin deliberada
de toda una institucin jurdica.
La derogacin es expresa cuando la nueva
ley dice en trminos formales y explcitos que
droga una ley anterior. (52 CC)
 EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO
La derogacin es tcita cuando la nueva ley
contiene normas irreconciliables con las
establecidas en la ley anterior.
La derogacin es total cuando elimina
ntegramente la ley anterior y parcial cuando
elimina slo parte de la ley anterior.
La derogacin es orgnica cuando una nueva
ley regule una materia abordada por distintas
normas anteriores, entendindose todas ellas
derogadas an cuando sus preceptos no sean
incompatibles.
EFECTOS DE LA LEY EN EL TERRITORIO

La regla general es la aplicacin del principio de

territorialidad de la ley, es decir, la ley rige
nicamente dentro de los limites del Estado que
la dicta.
En Chile, la ley chilena rige a personas y bienes
en virtud de los arts. 14 y 16 del CC. Tambin
se aplica la ley penal a los delitos cometidos en
Chile y se excepta de sancin a delitos
cometidos en el extranjero (5 y 6 C Penal)
EFECTOS DE LA LEY EN EL TERRITORIO

a. La ley chilena ordena excepcionalmente su

aplicacin a hechos acontecidos en el extranjero
en materia civil (art. 15 CC) y penal (art. 6 CP),
tratndose de delitos cometidos por chilenos
contra chilenos o funcionarios pblicos en el
ejercicio de sus funciones.
b. Las normas extranjeras pueden aplicarse en
Chile como por ejemplo en el caso del art. 955 del
Cdigo Civil.
c. Situacin de delitos graves
 EFECTOS DE LA LEY EN LAS
PERSONAS
Principio de obligatoriedad de la ley segn el
cual la ley rige a las personas desde su
promulgacin y publicacin. (6 y 7 CC)
Principio de igualdad ante la ley, segn el cual
todas las personas son iguales ante la ley, no
existiendo personas ni grupos privilegiados, ni la
ley ni la autoridad podrn establecer diferencias
arbitrarias. (19 CPR)
Principio o presuncin de conocimiento de la ley,
segn el cual nadie puede alegar ignorancia una
vez entrada en vigencia (8 CC)
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Son actos o acuerdos que suscriben 2 o ms

Estados y tiene por finalidad crear derechos y
obligaciones para los Estados que concurren a
ellos u organizar entidades internacionales que
no son Estados y establecer la competencia de
esas entidades y el modo como habrn de
relacionarse con los Estados.
Al respecto es fundamental la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados.
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Fue suscrita el 23 de marzo de 1969 y aprobada

como ley de nuestro pas el 22 de junio de 1981.
Dentro de las materias que regula, se encuentra
celebracin y entrada en vigencia de los
tratados; observancia, aplicacin e
interpretacin; enmienda y modificacin;
nulidad, terminacin y suspensin de la
aplicacin de los tratados internacionales.
Regulados en el art. 32 N 15 de la CPR.
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

En la formacin de los tratados se distingue una

fase externa y una interna.
La fase externa es de cargo del Presidente de la
Repblica.
Negociacin: conjunto de actuaciones por medio
de las cuales los Estados procuran llegar a un
acuerdo acerca de las clausulas de un tratado.
Adopcin del texto: el texto cuenta con el
consentimiento de todos los Estados
participantes en su elaboracin.
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Autenticacin: es el acto formal por medio del

cual el texto de un tratado queda establecido
como autntico y definitivo.
La fase interna del tratado est dada por la
aprobacin que del texto del tratado debe dar el
Congreso Nacional sometido por el propio
Presidente de la Repblica. Se somete a los
mismos trmites de una ley y slo corresponde
su aprobacin o rechazo. (art. 54 CPR)
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Concluida la fase interna, el Pdte, debe

proceder a ratificar el tratado, esto es,
manifestar la intencin del Estado de obligarse
mediante el mismo.
Firma, canje de instrumentos que constituyan un
tratado, ratificacin, aceptacin, aprobacin o la
adhesin o en cualquier otra forma que se
hubiere convenido.
Posteriormente procede el canje o depsito de
los instrumentos
 LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Canje entre los Estados contratantes; depsito

en poder del depositario; notificacin a los
Estados contratantes o al depositario segn el
caso.
Los depositarios son pases neutrales, algn
organismo internacional o su principal
funcionario administrativo.
El registro y la publicacin de un tratado: luego
de que entra en vigor, se transmiten a ONU para
su registro o archivo, inscripcin y publicacin.
 DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

Regulan materias propias de ley y debiesen ser

aprobadas por el poder ejecutivo y el legislativo
pero slo emanan del primero.
Se le denomina legislacin irregular o de
emergencia correspondiendo a los decretos con
fuerza de ley y a los decretos leyes.
Son decretos con fuerza de ley aquellos actos
legislativos del Pdte. De la Repblica que
recaen sobre materias propias de ley previa
delegacin de la potestad legislativa
 DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

por el Congreso Nacional a travs de una ley

delegatoria.
La autorizacin se extiende por un ao.
Hay materias expresamente prohibidas por la
CPR como la nacionalidad.
No es posible utilizar este mecanismo para
materias que requieren una ley orgnica
constitucional
No puede afectar materias: Poder Judicial,
Congreso, Contralora y Tribunal Constitucional.
 DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

La ley delegatoria determina expresamente

sobre qu materias recae la autorizacin.
Es posible que el decreto con fuerza de ley se
oponga a la autorizacin otorgada mediante la
ley delegatoria, lo que ser representado por la
CGR. En este caso, el Pdte. Puede estar de
acuerdo con la representacin o no. Si no lo
est, deber enviar los antecedentes al Tribunal
Constitucional dentro de 10 das para que
resuelva la controversia.
 DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

Los DFL tienen rango de ley ordinaria.

Los DL por su parte, tambin son
manifestaciones legislativas del Pdte. Que
recaen sobre materias propias de ley pero que
no cuentan con autorizacin del poder
legislativo.
Tienen cabida en los gobiernos de facto, esto
es, aquellos que son consecuencia del
quebrantamiento del orden constitucional tras
un golpe de Estado o revolucin.
 DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

Mientras se reestablece el orden constitucional,

los actos legislativos emanados toman el
nombre de DL.
Se asimilan en que ambos emanan del Pdte. De
la Repblica, recaen sobre materias de ley y
responden a circunstancias extraordinarias pero
se diferencian en la autorizacin previa con la
que cuentan los DFL.
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA

Es la facultad que la CPR y las leyes otorgan al

Pdte. De la Repblica y otras autoridades de
orden administrativo para que produzcan
normas generales o particulares, regulando
materias que no son de ley aunque s son de
inters pblico, favoreciendo la aplicacin de las
leyes y al cumplimiento de las funciones de
gobierno y administracin pblica.
Potestad reglamentaria autnoma por medio de
la cual el Pdte. Dicta normas que la CPR
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA

no ha reservado al dominio legal. La potestad

reglamentaria de complementacin es una
variable de esta.
Potestad reglamentaria de ejecucin el Pdte.
Facilita la aplicacin de las leyes. Se requiere
complementar las leyes a fin de facilitar su
aplicacin o ejecucin.
Ocupan un lugar jerrquicamente inferior a la
ley y estn sujetos a control de la CGR.
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA

La potestad reglamentaria se ejerce

genricamente a travs de los decretos. Estos
admiten clasificacin de acuerdo a su contenido
y alcance entre reglamentos, simples decretos e
instrucciones.
Los reglamentos o decretos reglamentarios
emana del Pdte., son de aplicacin general y
estn destinados a ejecutar adecuadamente
una ley.
Los simples decretos emanan del Pdte., son
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA

de alcance particular y estn destinados a llevar

a cabo las actividades de gobierno y
administracin.
Las instrucciones son comunicaciones de los
jefes superiores de la administracin dirigidas a
sus subordinados y su finalidad es indicarles
criterios y acciones que deberan observar con
el objeto de aplicar correctamente una ley o
reglamento o mejorar el funcionamiento del
servicio.
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA
Los decretos que emanan del Pdte. Se
denominan Supremos y los que emanan de
otras autoridades administrativas se denominan
resoluciones.
Los decretos son siempre escritos, firmados,
fechados y numerados y sometidos a toma de
razn.
Si contienen normas generales se publican en el
Diario Oficial mientras que los particulares se
comunican a los interesados.
 LA POTESTAD REGLAMENTARIA

Hay ciertos rganos fiscalizadores que cuentan

con potestades normativas y dan lugar a
interpretacin administrativa.
Hay ciertos rganos autnomos de la
administracin central que cuentan con
facultades normativas como el Banco Central o
las Municipalidades.
 Ejercicio en clases

Vamos a revisar el siguiente material y a realizar

las actividades indicadas.
http://media.mineduc.cl/wp-
content/uploads/sites/28/2016/10/05-Materias-y-
formacion-de-la-Ley-Web.pdf
 AUTOS ACORDADOS

Son manifestaciones legislativas de los

tribunales superiores de justicia por medio de
las cuales regulan determinadas materias que
en estricto rigor debiesen ser normadas por
leyes.
Complementan vacos de la CPR o las leyes en
materia de acciones y recursos procesales.
Los tribunales superiores tienen adems de sus
facultades jurisdiccionales, las administrativas,
conservadoras y econmicas.
 AUTOS ACORDADOS

En virtud de las facultades conservadoras velan

por la proteccin de los derechos
fundamentales.
En virtud de las facultades disciplinarias los
tribunales superiores vigilan y sancionan la
actuacin de los miembros de los tribunales
inferiores.
 AUTOS ACORDADOS

En virtud de las facultades econmicas, los

tribunales superiores dictan autos acordados,
ejercidos para conseguir una pronta y mejor
administracin de justicia. Los de carcter
general emanados de la Corte Suprema deben
publicarse en el Diario Oficial.
La Corte Suprema dict los autos acordados
relativos a la tramitacin de los recursos de
amparo y proteccin.
 LA COSTUMBRE JURDICA

Es la repeticin constante y uniforme de actos

realizados por la generalidad de los miembros
de una comunidad, realizados con la conviccin
de obedecer a un imperativo jurdico, ante cuya
inobservancia corresponde esperar
consecuencias jurdicas.
El conjunto de estas constituye el derecho
consuetudinario.
Origen consuetudinario de toda norma.
 LA COSTUMBRE JURDICA
Elemento objetivo: repeticin constante y
uniforme de una conducta en el tiempo por los
miembros de una comunidad.
Elemento subjetivo: convencimiento que la
conducta es jurdicamente obligatoria. Se le
denomina opinio iuris u opinio iuris
necessitatis
Para Alf Ross esa conviccin est dada en
cuanto la materia sobre la que recae la
costumbre es de aquellas reguladas
regularmente por el derecho.
 LA COSTUMBRE JURDICA

La costumbre y la legislacin son fuentes

formales del derecho, la primera es no escrita y
constituye el derecho consuetudinario y la
segunda es escrita y constituye el derecho
legislado.
Se diferencian:
1. Procedimiento
2. Fuente formal autnoma y heternoma
3. Actos del procedimiento se confunden
 LA COSTUMBRE JURDICA

4. Determinacin y certidumbre del tiempo de

formacin.
5. Certidumbre de su entrada en vigencia
6. Certidumbre e el medio de expresin
7. Presuncin de conocimiento y prueba.
 LA COSTUMBRE JURDICA

La costumbre admite diversas clasificaciones:

a. Costumbre local, general e internacional
b. Segn la ley: interpretativa o por llamado
expreso de la ley.
Fuera de la ley: surge al margen de la
misma y opera integrando o llenando vacos.
Contra la ley: se opone al derecho legislado,
derogando este ltimo.
 LA COSTUMBRE JURDICA

En derecho civil la costumbre opera segn la

ley. Art. 2 CC. ejemplo art. 2117
En derecho comercial la costumbre opera segn
la ley y a falta de ella (arts. 4, 5 y 6 CCo.)
En derecho penal carece de todo valor.
En derecho internacional tiene gran valor.
Principio Pacta sum servanda
 LA JURISPRUDENCIA

a. Jurisprudencia como saber, esto es, actividad

de los juristas (ciencia del derecho) o como
saber ms general acerca del derecho (filosofa
del derecho o teora del derecho)
b. Jurisprudencia como actividad de los jueces.
b.1 Conjunto de fallos emanados de cualquier
tribunal respecto de una misma materia, fijando un
criterio al respecto. (fuente material)
 LA JURISPRUDENCIA

b.2 Serie de fallos concordantes dictados por los

tribunales superiores de justicia ante casos
similares. (fuente material)
Derecho anglosajn o del common law es
preferentemente un derecho jurisprudencial,
obligatorio ante casos futuros similares.
Sistema continental
b.3 Normas jurdicas concretas y singulares que
producen los jueces por medio de las sentencias.
 LA JURISPRUDENCIA

Aplican normas abstractas y generales,

produciendo normas concretas y singulares que
viene a resolver asuntos sometidos a su
conocimiento.
La sentencia no slo declara sino que constituye
derecho para Kelsen.
Art. 3 del Cdigo Civil y su reconocimiento de la
sentencia como fuente formal del derecho slo
respecto del caso en que se pronuncia.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO

Regulae o regulae iuris para los romanos que

gozaron de un carcter explicativo ms que
normativo entendidas como mximas.
Slo a partir del siglo XVIII la tradicin
naturalista le entreg el carcter de ppos., ppos.
jurdicos o ppos. Grales del derecho
Operan:
a. Cuando la legislacin no establece norma
expresa a un caso concreto, llenando vacos y
lagunas.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO

b. Dificultades en la interpretacin de la ley

nicamente con las normas de hermenutica.
c. Injusticia o inconveniencias derivadas de la
aplicacin de una ley a un caso concreto.
Es una fuente supletoria del derecho al igual
que la equidad. Estas son a las que el juez est
autorizado a recurrir en presencia de lagunas de
la ley, dificultades de interpretacin y
consecuencias injustas e inconvenientes
derivadas de su aplicacin.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
Al no corresponder a un procedimiento de
produccin de normas no corresponde a una
fuente formal del derecho.
Son invocados por las autoridades
administrativas, por la funcin ejecutiva, los
legisladores y los jueces en las hiptesis
sealadas.
Para las doctrinas iusnaturalistas los principios
forman parte del derecho natural, es decir,
anterior y superior al ordenamiento jurdico
positivo.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO

Para las doctrinas positivistas, los principios

forman parte del ordenamiento jurdico y se
establecen mediante un procedimiento inductivo
a partir de las normas positivas.
Para las doctrinas eclcticas, los principios
provienen del derecho positivo y del natural.
Doctrina histrico-romanista, derecho romano
como razn natural. Los aforismos. Sus
detractores.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
Para Ronald Dworkin, lo principios son
estndares esencialmente morales y al formar
parte del derecho, recalcan la estructura moral
del mismo.
Para Robert Alexy, la referencia a principios en
el derecho es un instrumento de inmisin de la
moral en el derecho.
Los principios tienen a su vez diversas
funciones.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
Funcin explicativa: describiendo el
ordenamiento jurdico o una rama del derecho.
Ponen de manifiesto las normas fundamentales.
Permite a los juristas exponer sistemticamente
el material normativo con el que trabajan.
Funcin normativa: colaboran con la aplicacin
y produccin de normas. Son menos que las
normas y ms que stas.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
Legitimar y controlar el poder de las distintas
autoridades normativas: lo anterior como una
necesidad que surge con motivos de las
sociedades modernas informadas y
empoderadas.
En el derecho chileno hay manifestaciones
evidentes de la importancia de los principios en
derecho civil y ms propiamente en derecho
procesal.
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
En materia civil el art. 24 reconoce esta figura
pero con un alcance restringido ues slo operan
cuando no es posible aplicar las otras reglas de
interpretacin, slo se pueden interpretar por su
medio pasajes oscuros o dudosos de la ley y
porque emplea el trmino espritu general de la
legislacin, por lo que principios son slo
aquellos que informan el derecho positivo
nacional.
En materia procesal, los principios son tiles
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
para interpretar e integrar el derecho en
virtud del principio de inexcusabilidad
consagrado en la constitucin y en el artculo
170 N 5 del CPC al determinar los requisitos
de las sentencias.
Se deben enunciar las leyes conforme a las
cuales se pronuncia el fallo y a falta de ellas
los principios de equidad que le dan
sustento. La jurisprudencia ha sostenido que
el trmino es alusivo tanto a los principio
como a la equidad natural.
 LA EQUIDAD

La tica a Nicmaco de Aristteles.

El legislador plantea hiptesis respecto de
las situaciones de mayor ocurrencia cotidiana
creando normas de carcter general y
abstracto.
La equidad intenta corregir:
a. La imposibilidad de establecer una ley para
ciertas cosas.
b. La imposibilidad de que la ley pueda
 LA EQUIDAD

establecer todas las particularidades de los

hechos que regula y que son de
conocimiento del juez.
El juez debe determinar si un hecho concreto
se ajusta a la hiptesis descrita por el
legislador, determinando lo justo legal.
En ocasiones el legislador no regula el caso
o su aplicacin provoca efectos perjudiciales
o no queridos por el legislador.
 LA EQUIDAD

Lo equitativo es en verdad lo justo, se corrige lo

justo legal.
Si el legislador hubiese conocido el caso lo
hubiese regulado de ese modo o lo interpretara
o declarara de ese modo.
Toms de Aquino al referirse a La tica a
Nicmaco seala para dirigir las acciones
particulares estn ya los preceptos concretos de
los hombres prudentes, mientras que la ley es
un precepto necesario y comn
 LA EQUIDAD

Toms de Aquino y la espada del loco furioso en

manos del depositario.
Para l, la equidad son los preceptos concretos
de los hombres prudentes.
Se le llama justicia en el caso particular.
Lo equitativo es justo y a la vez, mejor que lo
justo legal.
Como ya se adelantaba, la equidad es una
fuente supletoria del derecho y acta en las
 LA EQUIDAD

tres hiptesis descritas para los principios.

(interpretacin, integracin y corregir injusticias
o inconvenientes).
El juez debe decidir en equidad, esto es,
conforme a una idea de lo justo , es decir, la
nocin que el juez se ha configurado de justicia
ante un caso concreto y determinado siguiendo
las fuentes de toda decisin equitativa.
 LA EQUIDAD

La equidad se vincula a la virtud de la

prudencia.
Prudente para Aristteles es el que sabe
deliberar, o sea, el que calcula bien lo
conveniente a cierto fin.
El juez cuenta con su prudencia y lo justo
natural como fuente de la equidad.
En el derecho chileno la equidad tiene el mismo
tratamiento que el entregado a lo principios
generales del derecho.
 LA EQUIDAD

Arts. 170 N 5 del CPC y 24 del CC.

En cuanto al adjetivo natural, se estima que
hace alusin a la equidad de la ley y no a la
posibilidad de que la justicia sea aplicada por el
juez por sobre la ley.
 EL ACTO JURDICO

Simples hechos.
Hechos jurdicos.
Hechos jurdicos propiamente tales:
involuntarios y voluntarios. Hechos voluntario
lcitos o ilcitos.
Hechos jurdicos voluntarios y lcitos pueden ser
realizados con la intencin o sin la intencin de
producir efectos jurdicos.
Acto jurdico es toda manifestacin voluntaria
 EL ACTO JURDICO

y lcita del hombre, ejecutada con la intencin

precisa de producir determinados efectos
jurdicos, los cuales pueden consistir en la
adquisicin, prdida o modificacin de derechos
y obligaciones jurdicas.
Si para formarse requieren de la voluntad de
una parte sern actos jurdicos unilaterales y si
requieren de dos sern bilaterales.
Cada parte puede estar constituida de una o
varias personas.
 EL ACTO JURDICO
El acuerdo de voluntades del acto bilateral se
denomina consentimiento.
Los actos unilaterales pueden producir efectos
para ese autor o para terceros.
Si el acto jurdico es bilateral se llama tambin
convencin y si esta tiene por objeto crear
derechos entonces ser un contrato.
El contrato puede ser unilateral si genera
obligaciones para una parte o bilateral si genera
obligaciones para ambas.
 EL ACTO JURDICO
Todo contrato vlidamente celebrado es una ley
para los contratantes y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales (art. 1545 CC)
Las partes generan normas de carcter
particular, creando obligaciones al respecto.
Las personas son libres para celebrar contratos,
esto es, fuentes formales del derecho.
Efectos de los contratos.
 EL ACTO JURDICO

Se trata de actos normativos emanados de

particulares sin posicin de autoridad con fuerza
relativa slo para las partes del acto o contrato.
Normas particulares y autnomas.
El contrato es el hecho productor de norma y la
norma misma.
 ACTOS CORPORATIVOS

Son aquellas que ejecutan las corporaciones e

instituciones, en general personas jurdicas
colectivas, cuya finalidad es crear normas
jurdicas generales aunque circunscritas a los
socios o asociados de la institucin de que se
trate.
Se le denomina derecho corporativo o
estatutario.
Aplican y producen derecho corporativo.
 ACTOS CORPORATIVOS

Los actos jurdicos y los corporativos emanan de

sujetos que no son del Estado.
En los actos jurdicos los actos son realizados
por las mismas sobre quienes recaen los
efectos y en los corporativos no siempre es as.