DEFINICION DE LA PENA

La pena como una de las principales instituciones del Derecho Penal,

puede definirse varias formas atendiendo a diferentes puntos de vista, as
algunos tratadistas principian definindola como un mal que impone el
Estado al delincuente como castigo-retributivo a la comisin de un delito,
partiendo del sufrimiento que la misma conlleva la expiacin de la
culpabilidad del sujeto; algunos otros parten de la idea de que la pena es
un bien , por lo menos debe serlo para el delincuente cuya injusta
voluntad de reforma es un bien para el penado en cuanto debe consistir en
un tratamiento, desprovisto de espritu represivo y doloroso, encaminado
solamente a la reeducacin del delincuente (as la considero Pedro Dorado
Montero en su Derecho protector de los criminales);
otros parten del punto de vista de la defensa social y hablan de la
prevencin (individual o colectiva); otros se refieren a la pena como un
mero tratamiento para la reeducacin y rehabilitacin del delincuente;
algunos otros desde un punto de vista meramente legalista la abordan
como la restriccin de bienes que impone el Estado a travs de un
rgano jurisdiccional, producto de un debido proceso penal como
consecuencia de la comisin de un delito; y as se ha definido la pena
atendiendo a diversos criterios, que consideramos todos son validos
desde los aspectos filosficos de su naturaleza jurdica, y para efecto de
los fines de enseanza-aprendizaje que contiene este trabajo, nos
permitimos describir alguna definiciones que sobre la pena hacen o han
hecho sobresalients especialistas de nuestra disciplina:
La pena es el mal que, de conformidad con la ley del Estado, los
magistrados inflingen a aquellos que son reconocidos culpables de un
delito
(del italiano Francesco Carrara)
La pena es el mal que el juez inflinge al delincuente, a causa del delito,
para expresar la reprochabilidad social respecto al acto y al autor.
(del alemn Franz Von Liszt)
Pena es la consecuencia jurdica del delito que consiste en la privacin o
restriccin de ciertos bienes jurdicos, que impone el rgano jurisdiccional,
basado en la culpabilidad del agente y que tiene como objetivo la
resocializacin del mismo
(Santiago Mir Puig)
La pena no es otra cosa que un tratamiento que el Estado impone al
sujeto que ha cometido una accin antisocial o que represente una
peligrosidad social, pudiendo ser o no ser un mal para el justo y
teniendo por fin la defensa social.
(del mexicano Raul Carrranca y Trujillo)
Nosotros consideramos, que la pena
es una consecuencia eminentemente jurdica y debidamente
establecida en la ley, que consiste en la privacin o restriccin de
bienes jurdicos, que impone un rgano jurisdiccional competente en
nombre del Estado, al responsable de un ilcito penal.
CARACTERISTICAS DE LA PENA
a) Es un castigo: Se convierte en un sufrimiento para el condenado
b) Es de naturaleza publica: porque al Estado le corresponde la
imposicin y la ejecucin de la pena.
c) Es una consecuencia jurdica: Debe estar previamente determinada
en la ley penal para que sea legal.
d) Debe ser personal: Debe sufrirla un sujeto determinado.
e) Debe ser determinado: toda pena debe ser determinada en la ley
penal.
f) Debe ser proporcionada: Conducta antijurdica.
g) Debe ser flexible: puede graduarse entre un minimo y un mximo
como lo establece el articulo 65 Cdigo Penal.
5. LA PUNIBILIDAD, LA PUNICION Y LA PENA
Incluimos este punto en nuestro trabajo, porque nos aparece sumamente
importante que se diferencien y se delimiten los tres aspectos de la
punibilidad, la punicin y la pena, ya que muchas veces se utilizan los tres
trminos indistintamente cual si fueran sinnimos que identifican un
estadio diferente de la intervencin del Estado en el ejercicio de ius
puniendi; las etapas de esa funcin punitiva se dan de la siguiente manera:
a) Determinando en la ley la sancin penal (punibilidad);
b) Imponiendo la pena al responsable de la comisin de un delito por
medio del tribunal de sentencia encargado de tal funcin (juez ejecutor)
(punicin); y
c) Ejecutando la pena por medio de los establecimientos penales (instancia
ejecutiva).
5.1 La punibilidad
Es la conminacin de privacin o restriccin de bienes del autor del delito,
formulada por el legislador para la prevencin general, y determinada
cualitativamente por la clase de bien tutelado y cuantitativamente por la
magnitud del bien y del ataque a este. Es decir que la punibilidad es la
abstracta descripcin de la pena que plasma como una amenaza de
prevencin general, el legislador en la ley penal.
Los dos integrantes de la norma jurdica penal son el tipo y la
punibilidad, en ese sentido la punibilidad por ubicarse en el mundo
normativo, tiene las mismas caractersticas del tipo:
es general porque se dirige a todos los individuos; es abstracta porque
no se refiere a un caso concreto, sino que a todos los que acontezcan
durante la vigencia de la norma; y es permanente, dado que subsiste, se
aplique o no, en tanto subsista la norma. Para otros, el tipo es la norma
penal primaria y la punibilidad, la norma penal secundaria.
La punibilidad se dijo es previa a la comisin del delito; ninguna
conducta constituye delito sino esta prevista por un tipo legal al que se le
asocia una determinada punibilidad (asi lo establece el principio de la
legalidad en el articulo 1ero. Del Codigo Penal). La punibilidad existe con
independencia al delito, debido a que la punibilidad esta en la norma y
all permanece se cometan o no se cometan delitos.
No podra un ente normativo ser elemento de un ente fenomnico. Debiera
ser claro tambin que los elementos del delito surgen con el delito mismo, y
si la punibilidad es previa al delito es imposible que sea elemento del
mismo. De tal manera que para Luis De la Barreda Solorzano, la punibilidad
desde este punto de vista no es, ni puede ser consecuencia del delito, ni
elemento del mismo, lo cual viene a ser una luz mas para resolver el
conflicto planteado dentro de la teora general del delito, sobre el tema de
la punibilidad, que seguimos pensando es cuestin de pura apreciacin,
dependiendo del lugar donde se ubique esta para su estudio y el contenido
que se le asigne. Por ultimo dice Luis De la Barreda, punibilidad, no es ni
retribucin, ni privacin de un bien, es tan solo, una advertencia que lanza
el legislador sin saber; a quien va a aplicarse. Pero a la vez se convierte en
consecuencia una vez que se ha realizado el hecho.
La punibilidad es Denominada tambin PENALIDAD, no se incluye dentro
de los elementos del delito, como la accin tpica, antijuricidad y
culpabilidad. La punibilidad se refiere a una serie de circunstancias
necesarias para la imposicin de una pena, o bien excluyen la sancin
penal pese a tratarse de una conducta tpica, antujuridica y culpable.
Estas circunstancias o situaciones tienen un fundamento poltico criminal
en un no merecimiento de la pena, en casos especficos.
Estas circunstancias o situaciones de penalidad se pueden clasificar en
condiciones objetivas de punibilidad y excusas absolutorias.
2. CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD
Son determinados requisitos que se refieren al aspecto material del tipo
penal, sin pertenecer a l tipo penal o al dolo, condicionan en determinados
tipos penales la imposicin de una pena, e incluso, la persecucin penal que
tienen los mismos efectos.
Por ejemplo, el pago de las pensiones alimenticias atrasadas y la garnatia de
las futuras exime la pena, el tipo penal de quiebra fraudulenta, en donde
primero se condiciona a delcarar la quiebra civil; o la apropiacin indebida
de tributos siendo necesario un requerimiento administrativo dentro del
plazo de treinta das. Dentro de estas condiciones, tambin se incluyen las
condiciones de perseguibilidad o procedibilidad como requisitos previos a
iniciar la persecucin penal, tal es el caso de la accin publica dependiente
de instancia particular para victimas adultas, y la accin privada.
3. EXCUSAS ABSOLUTORIAS
Son circunstancias personales relacionadas con el parentesco, o con la
funcin que desempean determinadas personas en donde se considera
innecesaria la imposicin de la pena. Se exime de responsabilidad penal
a parientes en algunos delitos contra el patrimonio, a determinadas
personas relacionadas con la funcin publica que desarrollan, desde
criticas, denuncias o imputaciones contra funcionarios pblicos en el
ejercicio de su cargo, hasta el derecho de antejuicio que gozan y que
previamente es necesario para iniciarles proceso penal en su contra.

Tambin se incluyen como excusas absolutorias la extincin de

responsabilidad penal para establecer limites al poder punitivo del
Estado.
Nuestro ordenamiento penal guatemalteco no define lo que debe
entenderse por excusa absolutoria, sin embargo, si las contempla en
muchas ocasiones como eximentes de responsabilidad penal por razones
de parentesco o causa de poltica criminal del Estado. En la doctrina se
dice que las excusas absolutorias son verdaderamente delitos sin pena,
porque a pesar de que existe una conducta humana tpicamente
antijurdica, culpable, imputable a un sujeto responsable, esta no se
castiga atendiendo a cuestiones de poltica criminal que se ha trazado el
Estado en atencin a conservar ntegros e indivisibles ciertos valores
dentro de una sociedad, de tal manera que habiendo cometido un delito
aparece una excusa absolutoria, libera de responsabilidad penal al sujeto
activo. Nuestro Cdigo Penal, contiene entre otras, las siguientes:
Artculo 137: el aborto teraputico no es punible por razones de ndole
cientfica social en pro de la vida materna. Artculo 139: la tentativa de la
mujer por causar su propio aborto y el aborto culposo propio, no son
punibles por razones de maternidad consciente. Artculo 172: en los
delitos contra el honor, el perdn del ofendido extingue la responsabilidad
penal o la pena, por razones de ndole muy particular. Artculo 280: Estn
exentos de responsabilidad penal y sujeto nicamente a lo civil, por
hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafa, apropiaciones indebidas y
daos que recprocamente se causaren: los cnyuges o personas unidas
de hecho, los concubinarios, los ascendientes o descendientes
consanguneos o afines, el consorte viudo respecto a las pertenencias de
su difunto cnyuge y los hermanos si viviesen juntos, y esto por razones
de copropiedad e integridad familiar.
5.2 La punicin
Es la fijacin de la particular y concreta privacin o restriccin de bienes al
autor del delito, realizada por el juez para reafirmar la prevencin general y
determinada cuantitativamente por la magnitud de la culpabilidad.
La punicin es la medida de punibilidad impuesta por el juez a quien
considere culpable de un delito, o, en otros trminos, es la imposicin
judicial de una pena. Su fundamento es ustamente, la punibilidad; dentro
del intervalo mas o menos amplio que establece el legislador (minimo o
mximo de la pena),el juez se ve precisado a elegir, en cada caso concreto,
un punto especifico.
Consideramos desde este punto de vista la culpabilidad del sujeto activo
tendr que ser medida para la graduacin de la punicin (sancin), de tal
manera que se convierte en una garanta para la imposicin de la pena. La
dimensin de la culpabilidad por el hecho, por la conducta realizada,
conduce a que el sujeto no sea utilizado, al imponrsele una pena, para
los fines de otros (la conservacin del orden indispensable para vivir en
comunidad), sino que se le confirme su calidad de individuo capaz de
asumir, derechos y obligaciones efectivamente. Este significado ideologico
de la culpabilidad permite refuncionalizar el sentido principal de la
punicin, y citando a Roxin dice De la Barreda.
El fin de prevencin general de la punicin solo se puede perseguir en el
marco de la culpabilidad individual. Si se va mas alla y por tanto se hace
expiar al autor por las presuntas tendencias criminales de otros, se atenta
en realidad contra la dignidad humana.
5.3 la pena
Es real la privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a
cabo el rgano judicial para la prevencin especial, determinada en su
mximo por la culpabilidad y en su minimo por la repersonalizacin.
La pena consiste en la ejecucin de la punicin impuesta por el tribunal
en su sentencia condenatoria. El concepto remite a un acontecimiento de
orden factico. La facticidad de esta categora indica que a diferencia de la
punicin, en la que se individualiza una punibilidad, y por tanto, se dicta
una norma individualizada, esta constituida por el hecho de que el sujeto
sufra una privacin de un bien. La pena dice de la Barreda. No es efecto
del delito, pues no opera entre ambos el principio de causa y efecto; sin
embargo la pena debe ser la consecuencia del delito y de la punicin, en
sentido estricto.
De la Barreda, sostiene que el fundamento de la pena es la punicin, no
podr serlo el delito dice- que es un hecho; la punicin, en cambio es
una norma individualizada (dada en la sentencia), en la cual se ordena la
pena; si la punicin es una construccin del tribunal, a travs de la pena
se realiza esa construccin. La pena, como la punicin, si se descubre que
el sujeto no es culpable, la pena no debe ejecutarse. De all la figura del
indulto necesario.
En sntesis podemos decir que desde un punto de vista muy estricto
(strictu sensu), el profesor Luis De la Barreda propugna abiertamente
porque se delimiten perfectamente bien las tres fases en que se da la
funcin de castigar del Estado, con el objeto de establecer su legitimacion
y los limites de la fuerza estatal para regular la conducta humana a travs
del Derecho penal.