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TEMA 5.

EL ORDENAMIENTO
JURDICO

1. Nocin de ordenamiento jurdico


2. La unidad del ordenamiento jurdico. Propuestas
tericas.
3. La plenitud del ordenamiento jurdico. Las
lagunas y su integracin.
4. La coherencia del ordenamiento jurdico. Las
antinomias y su resolucin.

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

La existencia en el Derecho no son slo de normas primarias sino tambin de


normas secundarias hace que no podamos considerar al mismo como un simple
agregado de normas yuxtapuestas, colocadas unas al lado de las otras sin ms,
sino como un conjunto organizado de normas, esto es, como un ordenamiento
jurdico

En nuestra aproximacin a la nocin de ordenamiento jurdico analizaremos


brevemente tres teoras sobre la misma:

1. La teora institucional

2. La teora normativa

3. La teora conciliadora

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

2. La teora normativa

Los partidarios de la concepcin normativa del Derecho lo conciben como


ordenamiento jurdico.

Conciben el Derecho como conjunto estructurado de normas, como


sistema, no como institucin.

En esta concepcin hay una evolucin que parte de Kelsen y se nutre sobre
todo de las aportaciones de Bobbio y de Hart. Gracias a esta evolucin se ha
pasado de la consideracin aislada de las normas a la teora del
ordenamiento jurdico.

Para estos autores la dimensin normativa del Derecho no puede limitarse a


una consideracin aislada de la estructura de las normas (tema 4), es
necesario integrar la teora de la norma jurdica en una teora del
ordenamiento jurdico constituida sobre el concepto de sistema
normativo.

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

2. La teora normativa

Nos interesa por tanto la nocin de sistema: nocin tan compleja que ha dado lugar a
una disciplina especfica: la teora de los sistemas. Vamos a utilizar esta nocin en su
sentido lgico- formal.

Para poder hablar de un sistema se deben dar 3 condiciones:

1.- Establecer los criterios que permiten establecer la pertenencia al


sistema. Considerar el ordenamiento jurdico como sistema implica la
exigencia de tener criterios para identificar las normas que pertenecen a ese
ordenamiento. Estamos ante la UNIDAD del ordenamiento jurdico

2.- Establecer las reglas para que pueda operarse dentro del
sistema. En el mbito del ordenamiento jurdico esto sera la PLENITUD: las
normas siempre dan solucin a todos los casos que puedan plantearse.

3.- Que no haya contradiccin entre las reglas con las que se opera.
En el mbito jurdico a esto se le llama COHERENCIA: no existe contradiccin
entre las normas.
Caracterizar un ordenamiento jurdico como sistema exige estructurarlo de
acuerdo a estas tres categoras ideales de
4 racionalidad: unidad, plenitud y
1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

2. La teora normativa

KELSEN: construye su aportacin en torno al problema de la unidad del


ordenamiento jurdico

HART: caracteriza el ordenamiento jurdico a partir de la unin de reglas


primarias y secundarias.

BOBBIO: caracteriza al ordenamiento jurdico como un sistema normativo


complejo, esto es, como un sistema en el que adems de normas primarias y de
una norma o normas para la identificacin del sistema, comprende los otros dos
tipos de normas de segundo grado: sobre la sancin sobre la produccin de
normas.

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

1. La teora institucional

Los primeros en llamar la atencin sobre la realidad del ordenamiento


jurdico, fueron los partidarios del Derecho como institucin.

HAURIOU fue su iniciador en Francia y SANTI ROMANO en Italia. Santi


Romano public en 1917 una obra titulada precisamente El ordenamiento
jurdico.

Estos autores entienden inadecuado e insuficiente concebir el Derecho como


norma o sistema de normas, puesto que el Derecho no slo est integrado por
normas, sino tambin por otros elementos todava ms esenciales y
caractersticos: los elementos institucionales y los de organizacin.

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

1. La teora institucional

HAURIOU entiende que el verdadero elemento objetivo del sistema jurdico es la


institucin, y no la regla jurdica.

Este autor define la institucin como un grupo social que tiene una idea, una
finalidad comn: la de una obra o empresa que ha de realizarse en comn y durar en el
tiempo. Para la realizacin de esa empresa se organiza un poder que la dota de rganos.

Son las instituciones las que hacen las reglas de Derecho y no las reglas las que hacen
las instituciones. De modo que las instituciones son el centro y la fuente de lo jurdico.

SANTI ROMANO concibe tambin el ordenamiento jurdico como institucin, pero no


entiende la institucin como fuente del Derecho y ste como efecto o producto de la
institucin.

Para este autor existe una perfecta unidad e identidad entre los conceptos de
institucin y ordenamiento jurdico.

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

1. La teora institucional
De acuerdo con la teora institucional los elementos esenciales del Derechos
seran:

1.- La sociedad en el doble sentido de que la existencia del


Derecho presupone la existencia de la sociedad y de que en toda
sociedad se manifiesta el fenmeno jurdico.

2.- El orden social

3.- La organizacin.
El ordenamiento jurdico se identifica con la institucin entendiendo por tal
un ente o cuerpo social organizado (Santi Romano)

El ordenamiento jurdico es la organizacin social, el cuerpo social


organizado.

Entre las manifestaciones del ordenamiento jurdico est la de emanar


normas, pero la organizacin es anterior a las normas.
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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

1. La teora institucional

L concepcin institucional del Derecho implica la defensa del pluralismo


jurdico, que supone negar el monopolio estatal de la produccin jurdica y
afirmar la capacidad de los grupos sociales no estatales para generar su propio
Derecho (Gierke Gurvitch)

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1. NOCIN DE ORDENAMIENTO JURDICO

3. La teora conciliadora

El intento de conciliar la concepcin normativa y la concepcin institucional del


Derecho ha sido llevado a cabo por LOMBARDI.

Este autor define el Derecho como conjunto de normas que organiza un cuerpo
social.

No identifica el Derecho con el cuerpo social, sino que lo concibe como conjunto de
normas. Pero entiende que si bien el Derecho no es el cuerpo social, se caracteriza por
organizar el un grupo social. De modo que el fin o el resultado de organizar un cuerpo
social es una caracterstica esencial de la juridicidad de un sistema normativo.

En definitiva para Lombardi el Derecho es:


> Conjunto o sistema de normas en cuanto a su estructura
> Organizacin de un grupo social en cuanto a su funcin.

Ello implica la aceptacin de la tesis del pluralismo jurdico en la lnea de los


partidarios de la teora de la institucin.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

El problema de la unidad del ordenamiento jurdico es el de su identificacin y


sus lmites.

Se trata de encontrar el criterio que unifique todos sus elementos y determine


cuando un elemento (una norma) pertenece a ese ordenamiento y cuando no.

Ya sabemos que para determinar si una norma pertenece o no a un ordenamiento


jurdico acudimos a los criterios de validez. Pero esos criterios no son suficientes
por s mismos para explicar la existencia y pertenencia al sistema de la norma
suprema del mismo, esto es aquella que establece los criterios de pertenencia de
las restantes normas.

Vamos a ver 3 de las propuestas tericas que tratan de dar solucin a este
problema, e identificar el elemento que dota de unidad al sistema jurdico:
a) La teora de la norma fundamental de KELSEN

b) El criterio de la regla de reconocimiento de HART

c) El criterio del reconocimiento por los rganos de aplicacin


de RAZ y ROSS.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

a) La propuesta de Kelsen: la norma fundamental

Este autor parte de la distincin entre sistemas estticos y sistemas dinmicos. En


cada uno de ellos soluciona de manera diversa el problema de la unidad.

Sistemas estticos son aquellos cuyos elementos forman una unidad lgica, de modo
que estn ligados por el criterio de su contenido, as las normas de grado inferior son
explicaciones o aplicaciones que se deducen de las de grado superior. Las normas
particulares se deducen de otras ms generales.

En los sistemas dinmicos sin embargo, lo que liga unos elementos con otros no es
su contenido, sino su modo de produccin.

Segn Kelsen el ordenamiento jurdico es un sistema dinmico en el cual la


unidad se consigue mediante su construccin en grados segn el principio de jerarqua
normativa. Las normas estn unidas entre s por el modo en que se han producido.

Para saber si una norma forma o no forma parte de un ordenamiento jurdico concreto,
hay que verificar si se ha producido de acuerdo con el procedimiento establecido para la
produccin de las normas por otra norma de grado superior, y por el rgano
competente autorizado para ello por esa norma de grado superior. De este modo el
ordenamiento jurdico se construye jerrquicamente, o por grados.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

a) La propuesta de Kelsen: la norma fundamental

En esa construccin cada norma obtiene su validez de las normas de rango


superior, y a su vez otorgan validez a las de rango inferior. Una ley es vlida si ha
sido creada de acuerdo con lo dispuesto en otra ley de rango superior, y as sucesivamente hasta
llegar a la Ley suprema, la Constitucin.

El problema que se plantea entonces Kelsen es de dnde procede la validez


de la Constitucin? A este interrogante responde recurriendo a la
Constitucin anterior, siempre que la posterior haya sido producida de
acuerdo con lo que aquella dispuso para su modificacin. Nos remontamos
as sucesivamente a anteriores constituciones hasta alcanzar la primera
Constitucin histricamente.

La nueva cuestin sera ahora qu norma otorga validez a esa primera


Constitucin? En esta ocasin Kelsen recurre a lo que el llama la norma
fundamental (Grundnorm)

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

a) La propuesta de Kelsen: la norma fundamental

La norma fundamental se caracteriza por no fundamentarse en ninguna


otra norma, pero sobre ella, sin embargo, descansara la validez de la primera
Constitucin, y a travs de ella la validez de todo el ordenamiento jurdico al
que confiere as unidad.
Es decir, Kelsen supone la validez de la norma fundamental.

El propio Kelsen dir de su norma fundamental que no es una norma real e


histricamente existente, que no se trata de una norma puesta, sino de una
norma supuesta, es decir una norma hipottica que los juristas
presuponen para poder admitir como vlido el ordenamiento jurdico

Por otra parte de la obra de Kelsen se desprende que apoya la norma


fundamental en un hecho: el hecho de que el ordenamiento jurdico es eficaz.
La doctrina considera que en la obra de Kelsen la validez de todo el
ordenamiento jurdico depende de su eficacia global. Esto significa en
definitiva que este autor, en ltima instancia confunde validez y eficacia.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

b) La propuesta de Hart: el criterio de la regla de reconocimiento

La tesis de Kelsen sobre la norma fundamental ha sido criticada por la doctrina por
considerarla oscura y artificiosa, y sobre todo por no servir para las funciones que
supuestamente se le asignan: ser el criterio del que recibe su validez el ordenamiento
jurdico en su conjunto y conferirle unidad.

Tambin Hart ha intentado explicar la nota de la unidad del ordenamiento jurdico,


intentando superar los problemas de la norma fundamental de Kelsen. Segn este
autor, una norma pertenece a un determinado ordenamiento cuando cumple con los
requisitos establecidos para ello por la que l llama regla de reconocimiento.

La regla de reconocimiento, frente a la norma fundamental de Kelsen, no es una


simple hiptesis, una norma presupuesta. Se trata de una norma real, una norma
positiva, una norma existente.

La regla de reconocimiento consiste en que los rganos de aplicacin del


Derecho, esto es los jueces y tribunales considerados en su conjunto, aceptan como
vinculantes y usan concordantemente los mismos criterios de validez, los
establecidos en la regla de reconocimiento.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

b) La propuesta de Hart: el criterio de la regla de reconocimiento.

Problema que plantea la regla de reconocimiento: la circularidad que se


produce entre la regla de reconocimiento y las reglas de adjudicacin

Pero para saber


quines son los
RR: aceptacin por jueces y tribunales
parte de jueces y tenemos que acudir
tribunales de unos a las normas de
mismos criterios de adjudicacin que
validez de las son las que
normas atribuyen las
potestades
jurisdiccionales

Para determinar
si esas normas de
adjudicacin son
vlidas, tenemos
que acudir a su
vez a los criterios
de validez que
establece la RR.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

b) La propuesta de Hart: el criterio de la regla de reconocimiento.

Cmo romper esta circularidad? La doctrina ha hecho diversas


propuestas al respecto, entre ellas destaca la que sugiere identificar a los
rganos de aplicacin del Derecho no mediante las normas de adjudicacin,
cuya existencia depende de su conformidad con los criterios e validez que
establece la regla de reconocimiento, sino en base al criterio del reconocimiento
social. Segn este ltimo criterio seran jueces aquellos que son reconocidos
socialmente como los titulares de los deberes y potestades jurisdiccionales.

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2. LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. PROPUESTAS TERICAS

c) El criterio del reconocimiento por los rganos de aplicacin de


RAZ y ROSS

Las soluciones de Kelsen y Hart al problema de la unidad del ordenamiento


jurdico han sido tachadas de confusas y artificiosas, y en definitiva no
resuelven la cuestin.

otros autores han buscado otras soluciones diferentes que expliquen el


dogma de la pretendida unidad del ordenamiento jurdico

Ross y Raz hablan del criterio del reconocimiento por parte de los
rganos de aplicacin del Derecho: forman parte de un mismo
ordenamiento jurdico todas aquellas normas aceptadas como vlidas por sus
tribunales.

Problema: tambin en este caso, como ocurra con la regla de


reconocimiento de Hart, caemos en un crculo vicioso, puesto que son tambin
normas del sistema las que establecen quienes son los jueces y tribunales
y les confieren sus competencias.

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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

Introduccin

Plenitud del ordenamiento jurdico: propiedad en virtud de la


cual todo supuesto que se presente puede ser resuelto acudiendo a
alguna norma del sistema. Es decir todos los supuestos posibles estn
regulados por alguna norma del ordenamiento.

La falta de una norma especfica para regular un determinado


supuesto se denomina laguna. La plenitud es, por tanto, ausencia
de lagunas y garantiza que toda realidad jurdicamente relevante est
contemplada por las normas del ordenamiento.

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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

Introduccin

Histricamente esta propiedad del ordenamiento se consagra en la Edad


Media, cuando se recupera el Derecho Romano y ste se consagra como el
Corpus Iuris por excelencia. All se encuentran todas las reglas con las cuales
el intrprete puede resolver cualquier caso que se presente. El Derecho
romano se considera fuente inagotable de sabidura jurdica donde puede
encontrarse la respuesta buscada. Los tratadistas desarrollaron una
complicada tcnica que consista en una glosa y una indagacin del Derecho
romano.

En el Derecho moderno la plenitud aparece como un dogma ntimamente


ligado a la concepcin positivista y estatalista del Derecho. El estatalismo
reduce el Derecho al Derecho positivo del Estado, de modo que no hay ms
normas que las que emanan del Estado, siendo la ley su mxima expresin,
as como la fuente a travs de la cual el Estado expresa su voluntad. Esta
concepcin exige la afirmacin de la plenitud del ordenamiento, ya que si
admitiera lagunas tendra que acudir a fuentes distintas y ello acabara con el
monopolio estatal de creacin del Derecho.
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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

Introduccin

Consecuencia prctica del dogma de la plenitud: certeza y seguridad


jurdica: Obligacin impuesta a los jueces de resolver cualquier caso acudiendo
siempre a una norma del ordenamiento. Sera imposible sin la plenitud.

BOBBIO concibe la plenitud como condicin necesaria para los ordenamientos,


existiendo 2 reglas:

1.- el juez debe juzgar todas las controversias que se le presenten.

2.- debe juzgarlas atenindose a las nomas del sistema

Si falta una de estas dos reglas, segn este autor, la plenitud deja de ser un
presupuesto del ordenamiento ya que el juez:

a) o bien podra no juzgar (non liquet)


b) o bien podra hacerlo acudiendo a normas ajenas al sistema.
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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

El prototipo de los ordenamientos fundados sobre el dogma de la plenitud es el


Cdigo Civil francs cuyo artculo 4 establece:
El juez que rehusara juzgar bajo pretexto de silencio, de oscuridad o
insuficiencia de la ley, podr ser procesado como culpable de denegacin de
justicia.

Esa previsin ha sido recogida por otros ordenamientos, como el ordenamiento


jurdico espaol, que en el artculo 1.7 del Cdigo Civil dice:

Los Jueces y Tribunales tiene la obligacin inexcusable de resolver en todo


caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes
establecido.

Precisamente el sustrato ideolgico que impuls la codificacin en el s XIX fue el


dogma de la plenitud que se basa en la conviccin de que es posible crear un Derecho
universal e intemporal, que responda tambin a las exigencias de unidad y sencillez.
Esto se haca especialmente necesario en aquellas naciones en los que se
multiplicaban los ordenamientos civiles, penales o procesales.

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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

Pero la idea de plenitud es meramente terica y no coincide con la realidad.

A pesar de eso algunos autores han pretendido justificar este dogma recurriendo
para ello a las siguientes teoras que no dejan de ser artificiosas:

La teora del espacio jurdico vaco de Karl Bergbohm: segn este


autor, aquello que no encuentra regulacin en el ordenamiento es
jurdicamente irrelevante, de modo que ms que hablar de sectores sin
regulacin jurdica, habra que hablar de lmites del ordenamiento jurdico.

La norma fundamental, general y negativa de Zitelman: este


autor entiende que todos los ordenamientos, adems de sus normas
expresas, tienen una norma presupuesta, la norma de cierre del sistema,
cuyo contenido sera todo lo que no est expresamente prohibido
hay que considerarlo jurdicamente lcito o permitido. En el
mismo sentido Kelsen habla de una regla negativa, y Donati de una
norma general excluyente.

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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

a) Las lagunas

Como ya hemos dicho, en todos los ordenamientos existen supuestos carentes de


regulacin jurdica. A esos casos no expresamente contemplados por ninguna
norma es a lo que llamamos lagunas

Hay distintos tipos de lagunas y de procedimientos para resolverlas, integrarlas


o colmarlas.

En primer lugar se suele distinguir entre:


1. Lagunas propiamente dichas: son aquellos supuestos no
expresamente contemplados por ninguna normas del sistema y
aquellos sectores de la realidad sin regulacin dentro del
ordenamiento.
2. Lagunas axiolgicas o falsas lagunas: en este caso no hay una
situacin no regulada, sino una inadecuacin de la normas que
regulan un determinado supuesto con la convicciones de justicia
vigentes en la sociedad. Es decir, la regulacin de un determinado
supuesto se considera injusta.
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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

a) Las lagunas

Tambin se suele distinguir entre:


1. Lagunas de ley: se refieren a los casos concretos que no estn
regulados por ninguna norma especfica del ordenamiento pero
pueden hallar una solucin acudiendo a los mecanismos previstos
para ellos por el sistema. A estos mecanismos se les llama
integracin.

2. Lagunas del ordenamiento: se refieren a aquellos casos no


previstos por ninguna norma y que tampoco pueden resolverse
acudiendo a los mecanismos previstos por el ordenamiento jurdico.
Los modernos sistemas de Derecho admiten la existencia de las lagunas de ley,
las cuales se pueden integrar, pero no admiten la existencia de lagunas del
ordenamiento, porque ello obligara a acudir a normas fuera del sistema, lo
cual supondra romper con el dogma de la plenitud del ordenamiento, y
atentara adems contra el monopolio exclusivo del Estado en la creacin del
Derecho.
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3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
INTEGRACIN

b) La integracin de las lagunas

Como ya hemos dicho, ya que el ordenamiento obliga al juez a resolver siempre


acudiendo a una norma del sistema, el propio ordenamiento ofrece al juez los
mecanismos para resolver en los supuestos en los que no exista norma expresa
que contemple el caso concreto. Le dice dnde y cmo debe buscar la solucin.

Esa operacin que realiza el juez se llama integracin de las lagunas.

Desde CARNELUTTI se vienen distinguiendo 2 mtodos de integracin

A. Heterointegracin: Consiste en el recurso a ordenamientos


diferentes del que se pretende llenar, o a fuentes diversas de la
fuente dominante (la Ley).

B. Autointegracin: Consiste en el recurso por parte del juez al


propio ordenamiento para completarlo (sobre todo a la fuente
dominante, la Ley).

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3. LALa costumbreDEL
PLENITUD slo regir en defecto de ley
ORDENAMIENTO aplicable,LAS
JURDICO. siempre que no Y SU
LAGUNAS
sea contraria a la moral ni al orden pblico y que resulte probada.
INTEGRACIN
Art. 3.2. del CC: la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las
b)normas,
La integracin
si bien lasde las lagunas
resoluciones A. Heterointegracin
de los tribunales slo podrn descansar
de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita.
a) Remisin a un ordenamiento diferente de aquel que se pretende colmar:
Al Derecho natural
A ordenamientos precedentes en el tiempo
A ordenamientos extranjeros contemporneos

b) Recurso a fuentes distintas de la fuente dominante (la Ley):

A la Costumbre: est recogido expresamente en los ordenamientos y


debe reunir una serie de condiciones. Artculo 1.3 del Cdigo Civil.
Creacin judicial del Derecho: Derecho judicial. En el mbito del
Derecho europeo no est reconocido, salvo la posibilidad de fallar los
jueces atendiendo a la equidad. Hay una cierta desconfianza en
nuestro sistema hacia la creacin judicial del Derecho.
Derecho cientfico: es la creacin doctrinal del Derecho, lo que
dicen los juristas, las opiniones de los juristas. No se le ha reconocido
efecto vinculante, slo puede servir de criterio orientador para el juez.
Art. 1.6 del CC: la jurisprudencia
27 complementar el ordenamiento
jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal
3. LA PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS LAGUNAS Y SU
1. Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no
INTEGRACIN
contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los
queintegracin
b) La se aprecie identidad de razn. B. Autointegracin
de las lagunas
2. Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se
aplicarn a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos
En este caso el juez debe recurrir al propio ordenamiento para integrarlo, sobre
expresamente en ellas.
todo a la fuente dominante.
Los procedimientos de autointegracin son fundamentalmente 2:

1. La analoga jurdica o analoga legis: es aquel procedimiento


por el cual la solucin que la ley prev para un caso concreto, se
aplica a otro caso no regulado por la ley, pero que guarda una gran
semejanza con el caso regulado. Est expresamente prevista en el
art. 4.1 del CC:

2. El recurso a los principios generales del Derecho o


analoga iuris: Los principios generales del Derecho pueden
utilizarse como mecanismo integrador. En este caso no se parte de
una nica norma sino de un conjunto de normas de las cuales se
induce un principio general que es el que se aplica para resolver el
caso no regulado expresamente por el ordenamiento

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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.
La coherencia del ordenamiento jurdico es la ausencia de contenidos
contradictorios entre dos o ms normas del sistema.

Los conflictos o contradicciones entre normas de un mismo ordenamiento se denominan


antinomias.

El ideal de coherencia obedece tambin a la preocupacin por la certeza la seguridad


jurdica, al tratar de evitar la incertidumbre y la arbitrariedad que supondra regular de
manera diferente el mismo supuesto de hecho.

Existe una antinomia cuando, para un mismo supuesto, dos normas distintas prevn
soluciones diferentes e incompatibles entre s.
Condiciones:
1. Que las normas prevean dos soluciones lgicamente incompatibles
2. Que ambas soluciones se refieran al mismo caso
3. Que las normas incompatibles pertenezcan al mismo ordenamiento

En general podemos afirmar que existe incompatibilidad entre:


a) Una prohibicin y una obligacin referidas al mismo comportamiento
b) Una obligacin y un permiso negativo con el mismo objeto
c) Una prohibicin y un permiso positivo con el mismo objeto

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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.
Para que la regulacin de dos normas coincida sobre el mismo caso, es necesario que los campos
de aplicacin de ambas coincidan en todo o en parte. Hay que distinguir entre los mbitos
temporal, espacial, personal y material.
Segn el grado de coincidencia Alf ROSS distingue:

1) Inconsistencia total-total o incompatibilidad absoluta o


total: los campos de aplicacin incompatibles coinciden
totalmente. No es posible aplicar una norma sin que
entre en conflicto con la otra.
2) Inconsistencia total-parcial o inconsistencia entre al
regla general y la particular: el mbito de aplicacin de
la norma particular est totalmente incluido en el de la
general, pero sta contempla adems otros casos. La
particular no puede aplicarse en ningn caso sin entrar
en conflicto con al general. Pero la general tiene un
campo de aplicacin adicional que no entra en conflicto
con al particular.
3) Inconsistencia parcial-parcial: cada una de las
normas tiene un campo de aplicacin que entra en
conflicto con la otra, pero tambin cada una tiene un
campo de aplicacin adicional en el que no se producen
conflictos.
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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.

El dogma de la coherencia est muy lejos de la realidad, puesto que los


ordenamientos contienen normas antinmicas.

Es el juez el encargado de solucionar este problema. Para ello recurre a una serie
de mecanismos elaborados por la tradicin jurdica y que vienen aplicando desde
antiguo

Estos mecanismo son estos 3:

a) El criterio jerrquico

b) El criterio cronolgico

c) El criterio de especialidad

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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.

a) El criterio jerrquico:

Este criterio realiza un anlisis comparativo entre el rango de las


norma que entran en conflicto

Establece que la norma de rango superior prevalece siempre sobre la


norma de rango inferior

El artculo 9.3 de la Constitucin garantiza la jerarqua normativa

Est reconocido explcitamente en artculos como el 1.2 del CC: carecern de


validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.

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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.

b) El criterio cronolgico

Realiza un anlisis comparativo del tiempo en que las normas en conflicto


iniciaron su vigencia.

De acuerdo con este criterio la norma posterior deroga a la norma anterior

Se recoge expresamente en el artculo 2.2 del CC: las leyes solo se derogan por
otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga
y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma
materia, sea incompatible con la anterior.
c) El criterio de especialidad

Realiza un anlisis comparativo de los mbitos personal y


material de aplicacin de las normas en conflicto.

De acuerdo con este criterio la norma especial prevalece sobre al general,


siendo norma especial la que tiene una menor extensin en cuanto a su mbito de
aplicacin.

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3. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.

Es posible que estos tres criterios entren en conflicto:


Sostiene la doctrina
Conflicto entre el criterio jerrquico (Bobbio) que en este caso
y cronolgico: debe prevalecer el criterio
1 Norma de rango superior- anterior jerrquico
2 Norma de rango inferior- posterior
En estos dos casos la solucin
Conflicto entre el criterio jerrquico depende de la valoracin del
y el de especialidad: juez sobre la norma especial:
1 Norma de rango superior- general si responde a un exigencia de
2 Norma de rango inferior- especial equidad prevalecer ella. Si
supone un atentado contra el
principio de igualdad
Conflicto entre el criterio cronolgico estableciendo privilegios
y el de especialidad: injustos prevalecern los
Norma de rango anterior-especial otros criterios. La solucin
Norma de rango posterior- general depende de la valoracin del
juez.
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4. LA COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS ANTINOMIAS Y
SU RESOLUCIN.

Por ltimo es posible que no pueda aplicarse ninguno de los tres criterios:

Es el caso del conflicto entre normas:


- del mismo rango jerrquico
- contemporneas
- con idntico campo de aplicacin

En estos casos resolver el juez atendiendo entre otros criterios a estos:

a) Los principios generales del Derecho


b) La ponderacin de los intereses ponderados en las normas en conflicto
c) El criterio de la preferencia de las leyes favorables sobre las llamadas
odiosas.

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