UNIDAD III

RELACIÓN JURÍDICA
 CONCEPTO
VINCULACIÓN

SUJETOS

INTERESES

LEGALMENTE REGULADA
 ELEMENTOS
 SUJETO

 OBJETO

 CAUSA
 SUJETO

 PERSONA FISICA: desde la concepción

(iusnaturalismo)

 PERSONA JURÍDICA: 141 CCyC: desde la

concesión de la personería jurídica
(positivismo)
 POSITIVISMO vs DERECHO NATURAL
POSITIVISMO IUSNATURALISMO
Moral y derecho son independientes Moral y derecho íntimamente
vinculados
Ciencia Jurídica sólo estudia derecho Ciencia jurídica estudia derecho positivo
positivo en relación con el natural
Desconoce el derecho natural Derecho positivo está subordinado al
natural, que destaca la dignidad del
Hombre

Todo ordenamiento jurídico debe ser Si el Derecho Positivo es contrario al

obedecido Derecho Natural existe el derecho a no
cumplir sus normas

Jueces no crean derecho Jueces crean derecho

PERSONA ES CREACIÓN DEL DERECHO TODO HOMBRE DEBE SER
POSITIVO RECONOCIDO COMO PERSONA
 COMIENZO DE LA
EXISTENCIA DE LA
PERSONA HUMANA
 BIOETICA
Estudio sistemático de la conducta
humana en el ámbito de las ciencias
de la vida y de la salud analizada a la
luz de los valores y principios morales

Finalidad análisis racional de los problemas

morales ligados a la biomedicina y de su
vinculación con el ámbito de derecho y de las
ciencias humanas
 CUESTIONES DE BIOETICA
 Comienzo de la vida humana
 Naturaleza jurídica gametos y embriones
 Experimentación y dación embriones
 Técnicas de reproducción asistida
 Maternidad por sustitución
 Inseminación post mortem
 Aborto
COMIENZO PERSONA HUMANA

 Fecundación
 14 días: anidación, formación surco neural
 45 días: comienzo actividad cerebral
 Tres meses: feto
 Nacimiento
 TEORÍA DE LA ANIDACIÓN
Entre 7 y 14 días después concepción
FUNDAMENTO
 A partir de ese momento adquiere trascendencia
pues comienza relación con madre
 Desaparece posibilidad de división en dos seres
 50% embriones no se implantan

CRÍTICA
 Posee unidad y unicidad
 Anidación nada añade a conformación genética
 Principio pro homine
TEORÍA FORMACIÓN SURCO NEURAL
Entre los días 15 y 45 empieza a
desarrollarse el sistema nervioso central

FUNDAMENTACIÓN

 Antes de ello, grupo células indiferenciadas, sin

individualidad
 No siente
 Si ley determina que muerte se produce con cese
actividad cerebral, comienzo vida debe coincidir con
inicio tal actividad
 TEORÍA FORMACIÓN SURCO NEURAL

CRÍTICA

 Tiene unicidad e individualidad

 Si bien no siente aún, en esas células está la

potencialidad de sentir pues es un ser humano en
desarrollo

 No es válido otorgar trato igual a muerto cerebral que a

recién concebido
 TEORÍA ANIDACIÓN
TEORÍA FORMACIÓN SURCO NEURAL

 Distinguen entre embrión y pre-embrión

 No protegen embriones in vitro

 Medios que impiden fijación del óvulo son

anticonceptivos y no abortivos

 Antes de la segunda semana (o de los 45

días) no existe persona humana
 OTRAS TEORIAS
 Distinción entre embrión y feto: sólo este
último es persona humana pues completó
su desarrollo cerebral. Recién a los tres
meses puede hablarse de un nuevo ser
humano

 Nacimiento: Orgaz, entre otros. Si bien

antes del nacimiento hay vida humana no
hay persona. Es positivista
TEORIA DE LA FECUNDACIÓN
FUNDAMENTACIÓN

 Existencia genotipo humano distinto a

padres, original
 No existen saltos cualitativos en desarrollo
 Desde la concepción existe ser humano,
dotado de unicidad e individualidad
 Este ser es irrepetible
 RÉGIMEN LEGAL ARGENTINO
 TRATADOS INTERNACIONALES
 CONSTITUCIÓN NACIONAL: Arts. 33 y 75
inc 22
 CONSTITUCIÓN PROVINCIAL: Art. 10
 CÓDIGO CyC: Arts. 19, 20 y cláusula
transitoria segunda
 LEY 23.264: Art. 264
 CÓDIGO PENAL: Arts. 85 a 89
 TRATADOS INTERNACIONALES
 Declaración Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre (1948 – Bogotá) Art. 1
 Declaración Universal de los Derechos Humanos
(1948 – París) Art. 3
 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
(1966 - Nueva York) Art. 6, apéndice I
 Convención sobre los Derechos del Niño (1989 –
Nueva York) Preámbulo, arts. 1 y 6
 Declaración Ley 23.849
 CODIGO CIVIL
CONCEPCIÓN - FECUNDACIÓN

¿SINÓNIMOS?

¿CONCEPTOS DIFERENTES?

ARTS. 17, 19, 20 y CLÁUSULA

TRANSITORIA SEGUNDA
NATURALEZA JURIDICA GAMETOS
 COSAS: podría comerciarse con ellos
respetando moral y buenas costumbres
 BIENES DE LA PERSONALIDAD: cosas
fuera del comercio pero en cuanto a su
potencial reproductivo se asemejan a los
derechos de la personalidad

ARTÍCULO 17 CCyC
 NATURALEZA EMBRIONES
Depende de la concepción que se tenga
respecto del comienzo de la vida y la
personalidad humana:
- Persona
- Cosa
- Tertium genus

ARTÍCULO 17 CCyC
 DERECHO PENAL
 Penaliza el aborto
 Solo hay aborto si existe interrupción del
embarazo
 Solo se sanciona aborto doloso
 Abortos intencionales no punibles:
- Terapéutico: peligro para la vida de la
madre
- Embarazo proveniente de violación
Embarazo originado en violación
ARTÍCULO 86 C. PENAL

El aborto practicado por un médico diplomado con el

consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
…
2º Si el embarazo proviene de una violación o de un
atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota
o demente. En este caso, el consentimiento de su
representante legal deberá ser requerido para el aborto.
 Fallo de la Corte Suprema
“F., A. L. s/ medida autosatisfactiva”

POSTULADOS

 Art. 86 inc 2 protege a todas las mujeres

 Dicho inc. otorga el derecho a abortar
 Dicho derecho no está sujeto a obtener
autorización ni requisitos no expresamente
exigidos por el C. Penal
 El Estado debe garantizar ese derecho
ART. 86 PROTEGE A TODAS LAS MUJERES
 No hay criterio que justifique distinción
 Irrazonable ante falta de responsabilidad de la
mujer atribuirle el costo de cargar con el deber
de solidaridad
 No existen atentados al pudor que sin
penetración causen embarazo
 Como demente o idiota no puede prestar
consentimiento se efectuó la distinción
 Consultas y autorizaciones conspiran contra la
dignidad mujer y sus derechos (violencia
institucional)
 UNICOS REQUISITOS

 Violación (no es necesaria la denuncia penal, basta la

mera declaración)
 Práctica por médico diplomado
 Consentimiento:
 Mujer mayor de edad capaz
 Mujer declarada incapaz o con capacidad
restringida
 Mujer menor de edad
 CONSENTIMIENTO
 Declaración de voluntad suficiente efectuada por el
paciente, o por sus representantes legales emitida
luego de recibir información clara, precisa y
adecuada con respecto a:
• Su estado de salud;
• El procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos
perseguidos;
• Los beneficios esperados del procedimiento;
• Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
• La especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos,
beneficios y perjuicios en relación con el procedimiento propuesto;
• Las consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento
propuesto o de los alternativos especificados.

(Ley 26.529)
 ¿Derecho a Abortar?
CSJN: CASO F.A.L.
 Al no ser punible, existe el derecho a abortar
 Ello deriva del 19 CN (principio de legalidad)
 No pueden ponerse trabas al ejercicio de ese
derecho: no hace falta la denuncia del violador,
ni de la violación, ni autorización judicial
 Como es un derecho, el Estado debe
garantizarlo
 Debe respetarse la libertad de conciencia de los
médicos
 CRITICA AL FALLO

 Transforma la excusa absolutoria en un supuesto

“derecho a la interrupción del embarazo”
 No punible y lícito son dos conceptos diferentes.
 Que se excluya la punibilidad de un acto no importa
afirmar que es lícito.
 Que se excluya la punibilidad de un acto no importa
afirmar que existe el derecho a ejecutarlo.
 En la interpretación de la Corte, el 86 prevalece sobre
normas constitucionales y legales
 CRITICA AL FALLO
 Olvido de la situación de la niña, abusada desde
los 11 años con la anuencia madre
 No se cuestiona mediatización problema
 No sanción a la abuela-madre negligente
 Foco fallo no sobre aberración sino sobre su
“producto”, “intruso” en una utópica felicidad
familiar
 Recomendaciones sobre facilitar aborto y no
sobre protección a víctimas abuso
 En retórica fallo, culpables no lo son, sólo son
culpables los que impidieron aborto; permite que
otros casos se resuelvan “a escondidas”
 TECNICAS REPRODUCCION

 Licitud
 ¿homóloga o heteróloga?
 ¿diagnóstico preimplantatorio?
 ¿maternidad subrogada?
 ¿implantación post mortem?