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(UASD)
Fundada el 28 de Octubre de 1538
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas
Escuela de Derecho.
Curso Monográfico de Derecho Familia No. 127 equivalente a la tesis de grado para optar por
el título de
Licenciatura en Derecho
Sustentantes:
Helen Morillo Padilla 100145688
Elvis Germosen Martínez AA-9216
Teresa Green Gerónimo BB-7342
Asesores
Mtra. Oledys Rosmery González, M.A.
Santo Domingo, D. N.
Abril, 2018
Introducción
En el presente trabajo investigativo, Cabe resaltar la necesidad de la Guarda de
Hecho a la Luz de la ley 136-03 en la República Dominicana, inexorablemente. La
influencia de varios factores socioeconómicos en los últimos años ha proporcionado
la aparición de nuevas categorías dentro del ámbito jurídico donde las relaciones
familiares no han quedado exentas de ser afectadas por ellos. No es secreto que
existen evidencias de vacíos e insuficiencias en los ordenamientos jurídicos
vinculados a la guarda de hecho. Las profundas transformaciones acaecidas en las
relaciones entre el Estado y la familia.
Todo esto explica las contradicciones reiteradas por los estudiosos entre lo jurídico y
las necesidades y prácticas cotidianas de individuos y familias. La legislación acerca
de la familia se ha focalizado especialmente en la mujer, la protección del menor,
particularizado. Se destaca con fuerza la necesidad de revisar el marco legal que
norma lo relativo a cuestiones surgidas o modificadas en el contexto de la crisis y el
reajuste. En tal sentido, es necesario nuevas regulaciones jurídicas acordes con los
nuevos escenarios sociales. Los cambios en la familia durante los últimos cuarenta
años han sido los más profundos y compulsivos de los últimos veinte siglos.
Capítulo I. Aspectos teórico-metodológicos generales
Planteamiento del Problema.
Origen del problema.
Durante la historia de la humanidad y hasta hace pocas décadas, los niños eran posesiones
de sus padres y no tenían ningún derecho. Por lo general era visto como futuras manos de
obra para la familia. Aun desfavorablemente esto ocurre en algunos lugares del mundo.
La institución de la Guarda de Hecho es tan antigua como el hombre, pues en todos los
tiempos han existido personas desvalidas que han sido cuidadas y amparadas por otras de
modo espontáneo y natural, sin haber sido formalmente investidas de la condición de tutor.
¿Acaso la Ley 136-03 del Código del Menor, en sus artículos relacionados con la
Guarda, están bien fundamentado o adolecen de algo?
¿El Estado Dominicano está proveyendo suficientes recurso y profesionales
competentes para tratar estos casos a favor verdaderamente del interés superior
del niño?
¿Cuándo unos de los progenitores o tercero se acerca a las autoridades
competentes para solicitar pasar la guarda de Hecho hacia la de Derecho, son
debidamente escuchados y sometidos a una real orientación sobre el
procedimientos?
¿Cuándo un padre pide la guarda frente a una madre, este padre es escuchado
debidamente sin que se sienta la preferencia hacia la madre.
¿El Estado da seguimiento después de otorgada dicha custodia, para asegurar el
interés superior del niño.
Antecedentes de la investigación
Relevancia
En la actualidad primordialmente es indudable la relevancia que tiene este tema de
investigación, ya que su importancia radica en el interés superior del niño, debido a que
los niños son el futro de las naciones por el cual las legislaciones deben procurar y tener
mayor interés en que las leyes sean aplicadas correctamente, como ampliarlas si fuese
necesaria como es el caso de la guarda de hecho.
Novedad
A través del trabajo y desarrollo de la investigación se espera encontrar nuevas
metodologías para servir de guía hacia nuevos procedimientos sobre la guarda de hecho,
causando un impacto social en la sociedad.
1.4. Justificación de la Investigación
Aportes
Los aportes que a través de este trabajo de investigación se harán, son
en beneficio de una nación más fuerte y preparada, con seres humanos
capaces de vivir en un mundo de globalización que nos exige tener
mente sana para desarrollarnos en esta nueva era. Serán
proporcionadas nuevas ideas que podrían servir a desarrollar nuevos
procedimiento en el proceso de la guarda de hecho atreves de las
diferentes experiencias en procesos obtenidos o fallidos en cuanto al
objeto de estudio.
Motivos
Los motivos que nos conllevaron a la investigación de este tema, están
basados en una problemática que estamos viendo día tras día,
formándose podríamos decir el nacimiento de una estructura que va
creciendo y si no le buscamos la solución al problema, bajando el
índice de irregularidad, no solo nuestro país podría colapsar, sino
también la humanidad ya que el futuro son los niños y si no hay un
desarrollo sano en su entorno, existirían todas las posibilidades de
tener un adulto inadecuado a la sociedad.
Objetivos
Objetivos General
Analizar en el marco jurídico, el proceso y la aplicación de la Guarda de hecho a
la luz de la Ley 136-03 en República Dominicana, así como también las posibles
causas de los progenitores o terceros perder la Guarda de Hecho hacia la de
Derecho.
Objetivos específicos
Indagar sobre los antecedentes históricos de la guarda y custodia de los hijos y
la efectividad o vicio en la aplicación de la Ley 136-03.
Aplicación de la Guarda de hecho en la República Dominicana.
Determinar los motivos por el cual se pierde la Guarda de hecho de un menor
bajo una convivencia correcta con el progenitor o tercero.
Verificar sobre el conocimiento que tiene la sociedad sobre la Guarda de
hecho.
En caso de verse perturbada la tranquilidad del menor a quien acudir.
Determinar el impacto que causa la pérdida de la guarda no solo en los
progenitores sino especialmente en el menor.
El Estado cuando confiere la Guarda a uno de los progenitores o terceros, da un
seguimiento a ese menor con relación a su guardador a los fines de saber si está
bien cuidado, tanto físico como psicológicamente.
Diseño empírico
Universo
Aplicamos la investigación al universo de las personas que estudian derecho en
la Universidad Autónoma de Santo Domingo (UASD), abogados en el área de
familia, Jueces de la materia, padres y madres, así como menores conviviendo
en condiciones de guarda de hecho.
Muestra
Se utilizara un muestreo aleatorio simple se puede aplicar en muchos métodos.
Por lo que se utilizara una muestra de 30 personas en las que se encuentras
padres, madres, terceros, jueces, abogados, menores e instituciones
relacionadas para cumplir con los procedimientos estadísticos para este fin de
forma aleatoria para esta investigación.
Métodos
En término general, el método es un procedimiento para tratar un problema o
un conjunto de problema. Es un conjunto de procedimiento lógico a través de
los cuales se plantean científicos y se ponen a prueba los objetivos y los
instrumentos del trabajo investigado. Estas razones nos llevaron a utilizar
cinco métodos que nos permitieron un mejor desarrollo de la investigación.
Método descriptivo
En este método posiciona los hechos, utilizados para describir la guarda de
hecho en la República Dominicana
Método inductivo
Este método es inverso al método deductivo. Parte del análisis particular para
llegar a lo general. Con este método procedimos analizar los datos particulares
encontrados en el proceso de la investigación a fin de llegar análisis generales.
Método deductivo
Justificaremos la investigación mediante este método, el cual va de lo general a
lo particular. El método deductivo parte de los datos generales aceptado como
valederos, para deducir por medio del razonamiento lógico varias
suposiciones, en esta investigación hemos partido de verdades establecidas
como principio general que luego nos permitirá aplicarlo a casos individuales
y comprobar así su validez. Esto nos permite afirmar que las conclusiones
obtenidas son verdaderas.
Método analítico
El método esta distinción consiste en una secuencia de procedimientos para el
manejo de los datos cuantitativos de la investigación. El manejo de los datos
estadísticos nos permitió comprobar los objetivos de la investigación
Técnicas de investigación
Es una técnica que consiste en observar atentamente el fenómeno, hecho o
caso, tomar información y registrarla para su posterior análisis.
La tutela:
La tutela es una institución supletoria de la patria potestad que tiene por objeto la tuición
y la guarda de algunas personas que adolecen de incapacidad jurídica para actuar
plenamente en la escena de la vida civil, o que carecen de aptitud para gobernarse a sí
misma o para administrar los bienes de su peculio. (Nolasco, Daniel. Tomo II, pág. 361)
La curatela:
Según lo estipulado en el Código Civil de la Republica Dominicana del 2017, La curatela
es una institución jurídica de menor trascendencia que la tutela, en la que el curador
complementa la capacidad de un menor de edad, un pródigo o incapacitado, en aquellos
actos o negocios jurídicos que el sometido a la misma no puede realizar por sí solo.
La guarda:
Es la situación en que se encuentra un niño, niña o adolescente bajo la responsabilidad de
uno de sus padres, ascendientes o tercera persona, por medio de una decisión judicial
originada por divorcio, separación judicial o de hecho, declaración de ausencia, acción u
omisión que vulnere la seguridad e integridad, irresponsabilidad, abandono, abuso o por
cualquier otro motivo.
2.5. Diferentes tipos de guardas (Autoridad parental, la tutela,
curatela, guarda, guarda de hecho, adopción y familia sustituta).
Guarda de hecho:
La “guarda de hecho” como acto es el acto voluntario lícito, familiar que
tiene por fin inmediato el emplazamiento en el estado de guarda. La guarda de
hecho tiene como elemento característico el que se constituye sin ningún tipo
de formalidad y sin intervención de autoridad administrativa o judicial alguna,
con lo cual no es posible hablar de un “proceso de guarda de hecho”.
La adopción:
Según la ley 136-03 en su el artículo 111.- Naturaleza. Expresa que la adopción es
una institución jurídica de orden público e interés social que permite crear,
mediante sentencia rendida al efecto, un vínculo de filiación voluntario entre
personas que no lo tienen por naturaleza.
Familia sustituta.
Según lo que estipula la Ley No. 136-03 se entiende por familia sustituta aquella
que, no siendo necesariamente la de origen, acoge por decisión administrativa
o judicial a un menor sea por carecer de padre o madre o que éstos se
encuentren afectados en la titularidad de su autoridad paterna o materna o en
el ejercicio de la guarda o que sus derechos estén siendo vulnerados.
2.6. Diferencias entre las distintas formas de guarda.
Según Sevilla, F. (2018, 23 marzo) menciona las diferentes formas
de guarda, para tener claridad de cual corresponde en un caso en
particular que tenga una persona. Podemos darnos cuenta que
los niños, niñas y adolescentes tienen distintas maneras de ser
protegidos, solo que de ello dependen las personas (progenitores,
la familia, las instituciones, la sociedad, el Estado). Para cerrar el
capítulo veamos ahora las diferencia entre una y otras forma de
guarda.
90.00
80.00 76.67
70.00
60.00
50.00 Masculino
Femenino
40.00
30.00
23.33
20.00
10.00
0.00
23.33
Si
No
76.67
Descripción
El 76.67% tiene conocimiento sobre la tutela, pero el 23.33% de
los consultaos no saben que es.
¿Conoce que es un curador?
100.00
90.00
80.00
70.00
60.00 56.67
50.00 Si
43.33
No
40.00
30.00
20.00
10.00
0.00
Si No
Descripción
El 56.67% conoce lo que es un curador, pero el 43.33% no lo
conoce.
¿La patria potestad deriva del matrimonio, ya que es un
derecho fundado por la naturaleza y confirmado por la ley?
100.00
90.00
80.00
70.00
60.00 53.33
50.00 46.67 Si
No
40.00
30.00
20.00
10.00
0.00
Si No
Descripción
El 53.33% expreso que de forma positiva que la patria potestad
deriva del matrimonio, ya que es un derecho fundado por la
naturaleza y confirmado por la ley, pero el 46.67% dijo que esta
no se deriva de la misma.
¿La tutela y la Curatela pertenecen a la guarda de hecho?
46.67
53.33
Si
No
Descripción
El 53.33% expreso que la tutela y la Curatela NO pertenecen a la
guarda de hecho, pero el 46.67% dijeron que si pertenecen.
¿Tienes conocimientos del proceso de la demanda en guarda?
26.67
Si
No
73.33
Descripción
El 73.33% Si tienes conocimientos del proceso de la
demanda en guarda, mientras que el 46.67% expreso que
No tiene dicho conocimiento.
¿La madre, el padre, abuelos, tíos, Hermanos, terceros, CONANI,
familias sustitutas, o padres adoptivos, todos ellos pueden ser
guardadores de hecho?
100.00
90.00
80.00
70.00
60.00
53.33
50.00 46.67 Si
No
40.00
30.00
20.00
10.00
0.00
Si No
Descripción
El 53.33% de los consultados expresaron que la madre, el padre, abuelos, tíos,
Hermanos, terceros, CONANI, familias sustitutas, o padres adoptivos, todos
ellos No pueden ser guardadores de hecho, pero el 46.67% expreso que sí.
¿Crees usted que después que el niño pasa por un proceso
de separación de sus padres, los daños psicológicos pueden
ser irreversibles?
100.00
90.00
80.00
70.00 63.33
60.00
50.00 Si
40.00 36.67 No
30.00
20.00
10.00
0.00
Si No
Descripción
Para el 63.33% Si crees que después que el niño pasa por un
proceso de separación de sus padres, los daños psicológicos
pueden ser irreversibles, pero el 36.67% consideraron que no.
CONCLUSIÓN
Conforme a lo que hemos desarrollado a lo largo del presente trabajo de
investigación, se puede concluir que la guarda de hecho en la familia es una de
las figuras de guarda más común que ha existido por todos los tiempos. Es una
situación donde los hijos pueden estar bajo una convivencia adecuada, llenos
de cuidados, protección y fundado en el verdadero amor, ya que en la mayoría
de las ocasiones el guardador de hecho asume la responsabilidad por amor al
menor.
Hoy en día la situación de desamparo que existe por parte de los progenitores la
podemos observar comúnmente, ocasionando esto una serie de inestabilidad,
no solo para el niño o adolescente, también para la inseguridad muchas veces
de los mismos padre, así como también para la sociedad.
RECOMENDACIONES
Según la investigación realizada y después de un profundo análisis
hemos llegado a recomendar lo siguiente: