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Universidad Nacional Facultad de Derecho y Ciencia Política

Federico Villarreal Escuela Profesional de Derecho

HISTORIA DEL DERECHO

Profesor Jesús Munive Taquía

Lima, Perú 2017


CONTENIDO DEL CURSO

1. Historia del Derecho


2. El Fenómeno jurídico pre-romano
3. La Regulación jurídica helénica
4. El Derecho romano clásico
5. Derecho germano – romano
6. El Derecho canónico
7. El Derecho islámico
8. El Common law anglosajon
9. Política y Derecho en la modernidad
10.Derecho y globalización

2
Capítulo 1

Introducción:
Historia del Derecho

3
1. Historia del Derecho

1. Política y poder político


2. Sociedad política y Gobierno
3. Políticas públicas y normas jurídicas
4. Derecho: justicia, democracia y seguridad
5. Historia, Historia del Derecho y Filosofía del
Derecho
6. Historia de la Filosofía del Derecho

4
Capítulo 2

El Fenómeno
jurídico
pre-romano

5
2. El Fenómeno jurídico pre-romano
2.1 De la barbarie a la civilización

2.2 Organización política de las grandes culturas e


imperios de la Antigüedad

2.3 Instrumentos de regulación y gobierno de los


Imperios de la Antigüedad

2.4 Raíces de las normas tributarias, penales, civiles


y municipales.
2.5 De los usos y costumbres a las normas de
Gobierno
2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas 6
2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.1 De la barbarie a la civilización


o Infancia de la humanidad: subdesarrollo intelectual
o Inseguridad: abuso, violencia, brutalidad y caos
o Medios de subsistencia: cuevas, pellejos, pesca,
caza, recolección de frutos, defensa colectiva
circunstancial.
o Represión física: para la defensa, el orden y la justicia
o Civilización: convivencia en comunidad y sociedad,
con medios de vida materiales creados con inteligencia
o Cultura: inteligencia, valores estéticos, morales y
espirituales.

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

8
2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.2 Organización política de las grandes


civilizaciones e imperios de la Antigüedad
o Mesopotamia (Sumer, Akkad, Babilonia, Asiria, Medo- Persia)
o Egipto
o China
o India
o Fenicia
o Hititas
o Hebrea
o Grecia
o Roma

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.3 Instrumentos de regulación y gobierno de las


grandes civilizaciones e imperios de la
Antigüedad

o Manipulación: “fuerzas naturales”. Ignorancia y temor.


Brujos y chamanes.
o Credos: “fuerzas sobrenaturales” o “divinas”. Idolatría y
dioses. Creencias y fe. Sacerdotes
o Códigos morales: Valores. Reflexión, inteligencia. Sabios
o Normas escritas: disposiciones del gobernante que
permite, prohíbe o impone un tipo de comportamiento
social. Coercibilidad. Jueces y ejército.

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2. El Fenómeno jurídico en la etapa pre-romana

2.4 Raíces de las normas tributarias, penales, civiles y


municipales:
o Exacciones: en dinero, bienes y servicios para sostener el
gasto de la autoridad (ejército). Evolucionaría hacia el
Derecho tributario
o “Ley del talión”: No es ley, es costumbre: para reprimir
crímenes, retribuyendo como sanción con crimen similar.
Evolucionaría racionalmente hacia el Derecho penal
o Reglas comunitarias: para la convivencia en la familia y la
población. Evolucionaría hacia el Derecho Civil
o Disposiciones locales: de organización del casco urbano
y del gobierno de la población. Evolucionaría hacia el
Derecho Municipal

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.5. De los usos y costumbres a las normas de


gobierno:
2.5.1 Usos y costumbres
2.5.2 Normas de gobierno

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


2.6.1 Fuentes mesopotámicas:
Según Peinado Lara, Federico (2008) Código de Hammurabi, Edit. Tecnos, España

o Textos de reformas sumerios: en Entenmena,


Uruimimginam y Gudea
o El Código y el Texto catastral de Ur-Namma
o Código Sumerio
o Los Ditilla sumerio
o Los Textos jurídicos de Ebla-Asiria
o Leyes asirias

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


o Código hitita
o Código de Lipit-Ishtar
o Textos jurídicos neosumerios
o Leyes de la ciudad de Eshnnuna
o Los archivos de Mari
o Código de Hammurabi (Babilonia)

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6.2 Fuentes jurídicas egipcias


o Decreto del Faraón Pepi II:
Destituye un tribunal en el marco de una anarquía de su tiempo.
o Decreto de Coptos
De los Faraones Neferkare (Pepi II) y Neferkawhor, creando una
fundación encarga erigir una estatua para el primero en el templo de
Min; y el segundo, autorizando al segundo para recuperar el dominio
de el sur de Egipto.

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6.2 Fuentes jurídicas egipcias


o El Decreto de Horemreb:
Que expresa: “Se castigará con implacable rigor a los funcionarios que,
abusando de su poder, roben cosechas o ganado de los campesinos
bajo el pretexto de cobrar impuestos. El castigo consistirá en cien
bastonazos hasta el corte de la nariz. Si el involucrado fuera un juez
que se hace cómplice de un recaudador de impuestos para compartir
sus rapiñas, la pena será de muerte. Los jueces no se deben dejar
influir por nadie y no pueden aceptar pagos ni regalos de otra persona
que el rey, a cuyo servicio se deben. El delito más grave es el del juez
que se deja comprar: su castigo será la muerte.”

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6.2 Fuentes jurídicas egipcias


o Código de Bocchoris:
De abolición de la la servidumbre por deudas.
o Código de Hermòpolis:
De recopilación del derecho egipcio antiguos, y de contratos entre
cónyuges de alimentación como el de bienes

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

Otras fuentes jurídicas egipcias

o La legislación de Menes
o Sentencia de Mecankure
o Los consejos del Tjaty Rekhmire
o El pleito de Mose

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6.3 Fuentes jurídicas hebreas


o Antiguo Testamento
o La Ley mosaica (diez mandamientos)
2.6.4 Fuentes jurídicas indúes
o Código de Manú
2.6.5 Fuentes jurídicas griegas
o Leyes de Dracón
o Leyes de Solón

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


El Código de Hammurabi (Mesopotamia)
Dado por el rey Hammurabi. Descubierto en 1902. Según Basadre Ayulo, Jorge (2011) Historia del
Derecho Universal y Peruano, Ediciones legales, Lima, el C de H contiene 282 leyes (210

conservados) con la siguiente estructura:


(1-2) Hechizos, sortilegios y delitos de brujería
(3-4) Injuria contra los testigos y soborno de testigos
(6-25) Anulación de testigos por el que lo ha pronunciado, distintas
modalidades de robos y atentados contra la propiedad
(15-20) Régimen de esclavos
(26-41) Condición y obligaciones de los funcionarios
(42-65) De los cultivos y la agricultura
(100-107) Los contratos de comisión 20
2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas

El Código de Hammurabi (Mesopotamia)

(108-111) La venta de bebidas en las tabernas


((112-121) Deudas y diligencias judiciales, y del porteador infiel, del
acreedor, y de la entrega por apremio de deudas
(122-127) De los depósitos
(128-191) Normas de la familia
(192-214) De golpes y heridas
(215-240) El régimen legal sobre los médicos, veterinarios, arquitectos,
barberos albañiles y barqueros
(241-252) De los animales (bueyes), los esclavos y la propiedad rural

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


La Legislación Mosaica (Hebrea)

El Antiguo Testamento (estructura)


o Libros de la Ley o Pentateuco (Tora)
o Libros Históricos
o Libros Poéticos
o Libros de Profetas Menores
o Libros de Profetas Mayores

22
2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


La Legislación Mosaica (Hebrea)
El Antiguo Testamento
Libros de la Ley o Pentateuco (Tora) (contenido)
• Génesis: los comienzos
• Éxodo: Moisés - la liberación (Los diez mandamientos)
• Levítico: la santidad de Dios y la pureza del creyente en la vida
cotidiana
• Números: la presencia de Jehová guía al pueblo del Sinaí a la
Transjordania
• Deuteronomio: la obediencia trae bendición, la desobediencia trae
maldición (Los diez mandamientos)

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

• Libros Históricos
– Josué – posesión de la herencia
– Jueces – apostasía, opresión, arrepentimiento, liberación
– Rut – la intervención soberana de Dios trae redención universal
– 1° Samuel – Dios obra en la historia
– 2° Samuel – Rey David, precursor del Mesías
– 1° Reyes – lecciones sobre la división del reino unido
– 2° Reyes – lecciones que ofrece la ruina de Israel y Judá
– 1° Crónicas – amonestación y estímulo que se apoyan en la
herencia espiritual de Judá
– 2° Crónicas – continuación de la amonestación y estímulo que se
apoyan en la herencia espiritual de Judá
– Esdras – el retorno de exiliados a Jerusalén y la reconstrucción
del templo
– Nehemías – liderazgo consagrado, cooperación, oposición al éxito
– Ester – esfuerzos mancomunados que forjaron una nación

24
2. El Fenómeno jurídico pre-romano

• Libros Poéticos
– Job – el sufrimiento de los santos y la soberanía de Dios
– Salmos – comunión con Dios en la oración y la alabanza
– Proverbios – principios universales de vida
– Eclesiástes – la búsqueda de algo verdaderamente valioso en la
vida
– Cantar de los Cantares – la búsqueda del amor auténtico

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

• Libros de Profetas Menores


– Oseas – retorno a Dios
– Joel – el juicio y la gracia de Dios
– Amós – el juicio de Dios está a punto de caer sobre Israel
– Abdías – juicio de Dios sobre Edom
– Jonás – la compasión de Dios por todos los hombres
– Miqueas – la compasión del Señor es incomparable
– Nahum – el juicio de Dios sobre la ciudad de Nínive
– Habacuc – “El justo por su fe vivirá”
– Sofonías – la ira de un Dios de amor
– Hageo – la reconstrucción del templo
– Zacarías – el Señor recuerda a Sion
– Malaquías – promesa de justicia y amor divinos

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

• Libros de Profetas Mayores


– Isaías – juicio del pecado, promesa mesiánica
– Jeremías – no habrá restauración sin arrepentimiento
– Lamentaciones – el sufrimiento como castigo del pecado
– Ezequiel – destrucción y restauración de Jerusalén
– Daniel – Dios tiene en sus manos el destino de todas las naciones

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

Legislación Mosaica (Hebrea)


AntiguoTestamento:
El Pentateuco: Exodo: Moisés: Los 10 Mandamientos.

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

Los Diez Mandamientos (según decálogo de la Iglesia Católica)


1. Amarás a Dios sobre todas las cosas.
2. No dirás el nombre de Dios en vano.
3. Santificarás las fiestas.
4. Honrarás a tu padre y a tu madre.
5. No matarás.
6. No cometerás actos impuros.
7. No robarás.
8. No darás falsos testimonios ni mentiras.
9. No consentirás pensamientos ni deseos impuros.
10. No codiciarás los bienes ajenos.

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


El Código de Manú (India)
1. Creación
2. Sacramento, noviciado
3. Matrimonio, deberes del jefe de familia
4. Reglas de abstinencia y de purificación
5. Reglas de abstinencia y de purificación
6. Deberes del anacoreta y del ascético

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2. El Fenómeno jurídico pre-romano

2.6 Normas cuasi jurídicas pre romanas


Código de Manú (India)
7. Conducta que deben observar los reyes y la clase militar
8. Leyes civiles y criminales; oficio de los jueces
9. Leyes civiles y criminales; deberes de la clase comerciante y de la
clase servil
10. Clases mezcladas; épocas de miseria
11. Penitencias y expiaciones
12. Transmigración de las almas; beatitud final

31
3. La Regulación Jurídica Elénica.

Las Leyes de Solón y Dracon

a. Solón (638-558 aC)


Poéta, político, estadista, Arconte (rey) de Atenas, considerado como uno de los 7 sabios de Grecia.

Expidió leyes sobre:


o La reforma Constitucional
o Reforma agraria
o Absolución de la esclavitud por deudas
o Instituyó la anticresis, hipoteca, hiperrocha (demasía)
o Institución del matrimonio, la dote, los bienes parafernales y, del
derecho de herencia
o Regulación de la pederastia en protección de los jóvenes
o Establecimiento de burdeles para el relax sexual
o Regulación de las exportaciones
o Instituyó la avería gruesa
o Promoción de la producción y de las labores artesanales

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3. La Regulación Jurídica Elénica.

La reforma constitucional de Solón:

o Arconte (gobernante)
o Aerópago (consejo de ancianos) Emite opiniones de Estado y
aprueba propuestas de leyes
o Bulé (400 ciudadanos) Proponentes de leyes
o Ekklesía (asamblea popular) Toma decisiones de gobierno y
aprueba las leyes

o En suma flexibilización delpoder político y democratización

33
3. La Regulación Jurídica Helénica.

b. Dracón de Tesalia (siglo VII aC)


Legislador ateniense, que promulgo un Código recopilando las leyes antiguas, mas conocido como

las Leyes de Dracón


Leyes penales drásticas (ley de talion)
Sanciones preferentes:
o muerte,
o mutilación,
o destierro

34
Capítulo 3
El Derecho romano clásico

35
3. La formación romana del Derecho

3.1 Antecedentes Históricos:


A. Proceso histórico de la
antigua Roma:
o Monarquía
o República
o Imperio
B. El Imperio romano de
Occidente y de Oriente

C. Los jurisconsultos
romanos
36
3. La formación romana del Derecho

Periodos de formación y desarrollo del Derecho


(Eugene Petit):
1. De la fundación de Roma a la Ley de las XII Tablas (1 a 304 de
Roma)
2. De la Ley de las XII Tablas al fin de la República (304 a723 de
Roma)
3. Del advenimiento del Imperio a la muerte de Alejandro
Severo (723 a988 de Roma, o 235 de la Era cristiana)
4. De la muerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano
(225 a 565 de la Era cristiana)

37
38
3. La formación romana del Derecho

A. Organización Política del Estado Romano-MONARQUIA


Rey
(gobierna)

Senado
(Ancianos que eligen al Rey y actúa como su consejero )

Asamblea del Pueblo


(dividido en Comicios )
(elige a miembros del Senado)

Los Patricios asumen el reinado y el Senado. El Pueblo esta


conformado por la Plebe
39
3. La formación romana del Derecho
B. Organización política del Estado Romano-
REPUBLICA
o 1 Cónsul (Judex) - 1 Cónsul (Pretor)
(Jurisdicción Civil) - (Jurisdicción militar)
Gobiernan alternadamente y administran justicia en apelación
o en casos de pena de muerte. Presiden el Senado
o Senado
Elige a los Cónsules cada año y a los Pretores. Aconsejan a
los Cónsules y fiscalizan a todos los magistrados
o Tribuno de la Plebe (actúa en el Senado)
Representa a la plebe (pueblo) con capacidad de veto contra
cualquier magistratura, que lo suspende.

o 1 Pretor Urbano - 1 Pretor Peregrino (x c/Comisio)


(Administran justicia)
Elegidos por los Comicios Centuriados en que estaba dividido el Pueblo.
40
3. La formación romana del Derecho

Organización política del Estado- IMPERIO

Emperador (César)
Gobierna con todos los poderes

Senado
Elige, aconseja y fiscaliza al Emperador
Con poderes disminuidos ante el Emperador

Pueblo

41
3. La formación romana del Derecho
C. Jurisconsultos romanos importantes de la
antigüedad (clásicos)
o Pomponio
o Gayo
o Marcelo
o Cervidio Scévola
o Papiniano
o Ulpiano
o Paulo
o Marciano
o Modestino.

42
3. Formación romana del Derecho

3. 2. Regulación de las personas, la familia,


los bienes y la herencia romanas:
o El sui juris,
o El aliena juris
o El manu misio
o El liberto (jus comercium, jus votorum y jus
connubium. Prohibición del jus honorium)
o El derecho de patronato: el amo, respecto del
liberto: tiene derecho de reclamar herencia y
alimentos (no reciproca) y de transmitir a sus
herederos

43
3. La formación romana del Derecho
o Jus latinium (ciudadano romano)
o Jus Peregrinium (ext.)
o La capitis diminutio y la latinidad
o Personas fictas: asociaciones y fundaciones
o Los esponsales
o El matrimonio: jus connubium
o Patrimonio en el matrimonio: bienes dotales y
parafernales
o El parentesco por jus sanguinis
o El parentesco por agnación
o Jus filium
o La patria potestad

44
3. La formación romana del Derecho

o Disolución del matrimonio:


Muerte
Mutuo disenso
Divorcio por causal
o El Concubinato
o Los Bienes: possesio y propietas
o Formas de adquisición de la propiedad:
Herencia
Donación
Compraventa
Usucapión
Efectos naturales
Permuta
45
3. La formación romana del Derecho

o Derechos de propiedad:
Jus usuendi
Jus fruendi
Jus abutendi
Jus enagendi
Jus reivindicandi
Derechos reales de garantía:
Prenda
Anticrésis
Hipoteca

46
3. La formación romana del Derecho

o Derechos derivados de la propiedad:


Servidumbre,
Usufructo
Uso
Habitación
o Interdictos

47
3. La formación romana del Derecho

o Sucesión testamentaria:
Causante
Heréditas: División de BC y Gananciales a cónyuge.
Testamento ológrafo
Libre disposición y Heredero:porcentajes, grados,
igualdad de derchos y mejoras
Legatario (1/3 de LD o 1/2 de LD si no hay cónyuge)
Albacea
o Sucesión ab intestato
Masa hereditaria:Después de división de B comunes.
Herederos: grados e igualdad.
Heredero preterido
Reivindicación de herencia.

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3. La formación romana del Derecho

3.3 Regulación de las obligaciones y


contratos en Roma:

o Obligaciones jurídicas y responsabilidad civil


o Fuentes de las obligaciones: Ley, contrato y daños
y perjuicios
o Contratos:
o Compraventa, permuta, mutuo, comodato, locación-
conducción, depósito, de servicios, sociedad,
mandato
o Saneamiento y evicción

49
3. La formación romana del Derecho

3.4 Responsabilidad contractual y


extracontractual:
o Contractual:
Incumplimiento de obligaciones del vendedor
Incumplimiento de obligaciones del comprador

o Extracontractual:
Daño personal
Daño de terceros
Daño de animales

50
3. La formación romana del Derecho

3.5 Represión penal romana: delitos y penas


a. Delitos: hurto, lesiones, estupro, usurpación,
homicidio, parricidio
b. Sanciones: Látigo, reclusión, muerte por
empalamiento o crucifixión.
3.6. Instituciones jurídicas municipales
romanas
Duunvirus (Alcalde): cada año
Curia (senatus u ordo): cada 5 años. Dicta leyes
Comisius (el pueblo en sesión plena)
Ediles (serenazgos)
Vecinus y hóspites
51
3. La formación romana del Derecho

3.7 Administración de justicia romana


antigua:
o Administración de justicia: Etapas del proceso:
a. Intentio
b. Contestatio
c. Demostratio
d. Judicatio o Condenatio
e. Apelatio
f. Ejecutio

o El advocatus romano antiguo

52
3. La formación romana del Derecho

3.8 Sistematización empírica del Derecho


Romano
a. Siatematización en razón del Tiempo (Períodos)
• Derecho Antiguo: recopilación de avances previos
• Derecho Clásico: República e Imperio Romano de
Occidente (453)
• Derecho Justinianeo o Bizantino (Imperio Romano
de Oriente hasta 1453)
b. Sisematización en razón de sus alcances:(contenido temático)
• Jus Civilis, (Derecho positivo romano solo para los
ciudadanos romanos).
• Jus Gentium (Derecho positivo romano y
costumbres, de aplicación a los para extranjeros)
• Jus Naturali (principios naturales que no los crea el53
hombre, que ssurgen de la recta razón.M T Ciceron )
3. La formación romana del Derecho

3.8 Sistematización científica del Derecho


Romano (538 a 533)
El emperador Justiniano encargó a Triboniano para
que recopile, ordene y sistematice las normas
expedidas y aplicadas en el tiempo y lo presente de
modo orgánico para su aplicación correcta y
difusión: El trabajo de Triboniano fue denominado:

(1) Juris Civilis o

(2) Jus Civilis o

(3) Corpus Juris Civilis


54
3. La formación romana del Derecho

El Corpus Juris Civilis comprende:


1. El Codex (cuerpo de normas jurídicas, compuesto
por 3 Códigos)
2. El Digesto o Pandectas Opiniones de autores
clásicos
3. Las Institutas Antecedentes históricos y doctrinas,
como las Institutas de Gayo
4. Las Novelas Reunión de conceptos, figuras o
temas jurídicos (instituciones jurídicas) como las de
Justiniano y de los posteriores emperadores) 55
3. La formación romana del Derecho

El Códex contiene:

o El Código Gregoriano
o El Código Hermogeniano
o El Código Teodosiano

56
3. La formación romana del Derecho

3.9 División del Derecho Romano Antiguo


Según el jurista romano Ulpiano

o Derecho Público
-Regula asuntos de interés del Estado
-Protege el interés público o de la sociedad
global

o Derecho Privado
-Regula asuntos de interés particular o
personales de la gente
-Protege el interés privado

57
3. La formación romana del Derecho

3.10 Sub clasificación del Derecho


Romano antiguo
Derecho Privado ( esencialmente Jus Civilis)
̶ Derecho de personas
̶ Derecho de familia
̶ Derechos reales y de sucesiones
̶ Derechos de las Obligaciones y Contratos
Derecho Público
̶ Derecho tributario
̶ Derecho procesal
̶ Derecho Penal: incipiente y de
responsabilidad objetiva
58
3. La formación romana del Derecho

3.11 El Derecho Romano en la Edad Media


y su proyección:

a) Desaparición del Derecho Romano de la


antigüedad
b) Formación y desarrollo de nuevos Derechos
a. Derecho Germano
b. Derecho Canónico
c. Derecho Musulmán
d. Derecho Anglo Sajón

59
3. La formación romana del Derecho

3.12 Fuentes formales fundamentales del


Derecho romano antiguo
a. La Ley de las XII Tablas
b. El Corpus Juris Civilis

60
Capítulo 4
El Derecho germano-romano

61
4. El Derecho germano-romano

4.1 Antecedentes:
Migraciones Germanas en Europa (S III a V):

a. Unos (Mongólicos)
b. Alamanos (Alemanes)
c. Francos (Franceses)
d. Celtas, Bretones, Anglos, Sajones (Ingleses)
e. Visigodos, Godos y Ostrogodos (Españoles)
f. Vándalos, Longobardos (Italianos)
g. Bárbaros (Húngaros)
h. Burgundios (norte de Europa)

62
4. El Derecho germano-romano

4.2 Sistema Político Germano

Los pueblos Germanos no fueron naciones ni estados


Fueron numerosos “grupos sociales-políticos” con
jefaturas en manos de guerreros.
Eran errantes, vecinos y enemigos del Imperio Romano
de Occidente, que los atraía y deseaban conquistar.
Algunos ingresaron pacífica y progresivamente al
territorio romano (siglos III a IV)
Posteriormente otros ingresaron violentamente, cuando
ya decaía el Imperio Romano de Occidente, debido a
peleas intestinas (siglo V)
…………..
63
4. El Derecho germano-romano

4.2 Sistema político Germano

 Poco a poco fueron fundando en Europa «ciudades


estados» o reinos y ampliando su administración.
 Se asentaron en la capital y lo que fueron las diferentes
provincias del Imperio Romano de Occidente:
- En Roma, los Vándalos, Lombardos y visigodos
- En la Hispania los godos
- En las Galias, los francos

64
4. El Derecho germano-romano

4.3 Expresiones jurídicas Germánicas genuinas:

o Los antiguos germanos, antes de invadir Roma,


no habían llegado a llegaron a formar un sistema
jurídico

o Antes de invadir Roma los germanos regulaban


sus pueblos mediate:
 Las costumbres
 La moral
 La religión
Los germanos lograron el Derecho solo a partir del
S. V, cuando cayó Roma.
65
4. El Derecho germano-romano

4. 4 Etapas en la evolución del Derecho Germano


Romano:
o Antigüedad (hasta el año 476, pre-romana)
o Romanización (años 476 a 1453)
4.5 Fuentes jurídicas Germanas arcaicas:
o La costumbre
o La Lex Alamanorum (Alamanos)
o La Lex Baiuvariorum (Bárbaros)
4.6 Las expresiones jurídicas de los Germanos:
Se conoció gracias a las crónicas de los romanos
conquistadores, como:
 Cayo Cornelio Tácito (historiador)
 Cayo Julio César (conquistó a los Bretones)
66
4. El Derecho germano-romano
4.7 Evolución de las instituciones jurídicas Germánicas:
a) Instituciones germánicas anteriores al Derecho Romano:
La Sippe
- Unidad familiar y social
- Unidad de solidaridad y defensa
- Unidad jurídica: derechos y obligaciones
La persona
- Hombre libre desde los 15 años. Solo dependían del
Rey
- Siervo: hombre semilibre (liten o pites)
- Esclavos (proveniente de las guerras y pérdidas en
juegos azarosos)
- Libertos: sin mando ni liderazgo.

67
4. El Derecho germano-romano

• La Familia (agnaticia)
- El matrimonio (monogánico)
- La Dote (precios de la novia que pagaba el
contrayente).
- El Adulterio

• Los Bienes:
- Propiedad privada: derecho que recaía solo sobre
determinados bienes muebles (armas, enseres
personales), ganado vacuno y caballar
- Propiedad colectiva: recaía sobre la tierra a favor de
grupos.

68
4. El Derecho germano-romano

…….
Los Bienes:

- Con el tiempo, el Derecho de propiedad alcanzaba a la


casa vivienda, las tierra de labranza y las tierra de
pastoreo hasta donde se dominaba (incluía la posesión).
- La Propiedades generaba el Derecho de sucesión
- No había testamento, sino solo costumbres
- Herederos: los hijos; a falta de ellos los hermanos, el
padre y, a faltas de estos, el tío de parte del padre, a falta
de el, la madre

69
4. El Derecho germano-romano

• Obligaciones civiles:
- El trueque con sentido económico
- La compraventa, contra ganado como medio de pago
- No conocían el arrendamiento ni el préstamo de dinero
o capital
• Normas Penales:
- Delitos: robo, hurto, agresiones, homicidio, violación,
adulterio, traición, deserción en batalla, blasfemia.
- Sanciones penales: colgamiento de un árbol,
ahogamiento, destierro.
- Compensación: pago del bien
- Administración de justicia: venganza del agraviado o
por la Sippe. Los agraviados eran la víctima y sus
parientes.

70
4. El Derecho germano-romano
4. 8. Romanización del Derecho Germano (s. V al VII)

- Cuando cayó el IROCC, el Derecho ya había sido


formado como Ciencia.
- Entonces muchas familias germánicas ya habían
contactado y convivido con los romanos.
- El dominio germano sobre Roma empezó con las
invasiones de los Reinos germanos, que
precipitaron su caída
- El afianzamiento de los romanos (de la Galia e
Hispania) con los germanos, se debió:
- Al cristianismo
- Al Derecho Romano, que previamente se había
humanizado graciasl cristianismo
…………. 71
4. El Derecho germano-romano

4. 8 Romanización del Derecho Germano (s V a VII):


…………….

La mixtura romano-germana formó en Europa tres


«espacios físicos-políticos» , como son:

 El Reino Franco – Romano


 El Reino Visigodo – Hispánico
 El Reino Visigodo – Romano
………..

72
4. El Derecho germano-romano

4.8. Romanización del Derecho Germano (S. V a VII)

Los Reinos germánicos se estabilizaron y dominaron


Europa, aplicando las normas jurídicas romanas
clásicas y mixturas como:

El Código de Eurico (año 475), en latín. Tomado del


Código Teodosiano (año 438)

El Código de Alarico II (año 506), también llamado:


La “Lex Romana Wisigothorum”

73
4. El Derecho germano- romano

4.9 Proyección del Derecho Germano en la modernidad y


actualidad

Se agudizó más su perfil romanista, de manera que la


codificación civil es la característica en Alemania, Francia,
74
España, Hungría, Rumanía, etc.
75
Capítulo 5

El
Derecho
Canónico

76
5. El Derecho Canónico

4.1 Antecedentes:
El Derecho Canónico se refiere a la normatividad que
reguló la conducta pública de los fieles católicos, bajo
imperio de la Iglesia Cristiana, durante la Edad Media.

4.2 Proceso de formación del Derecho Canónico:


Se formó bajo los principios de la fe en el
cristianismo, fundamentado por los padres de la
Iglesia Católica (San Agustín y Santo Tomás).

4.3 El Cristianismo, como fuerza espiritual, envolvió al


Imperio Romano de Occidente
o Estado potencia que se había sostenido por gobiernos
autoritarios y sanguinarios.
77
5. El Derecho Canónico
1 2 3
Imperio Cristianismo Cristianismo
Romano

Imperio Iglesia Reinos


Cristianismo Romano

4 5 Cristianismo 6 Estado
Cristianismo
Cristianismo Reyes
Iglesia Derecho Canónico
Derecho Derecho
Derecho Iglesia Reinos Canónico Común
Canónico

78
5. El Derecho Canónico

5.1 La Cristianización del Derecho Romano:


 El Cristianismo también llegó a influir sobre el
clásico Derecho Romano: lo humanizó.
 El Cristianismo generó instituciones en el Derecho
Civil romano de la Antigüedad. Se perfiló mejor el
Derecho de las personas y de la Familia
configurándose el matrimonio, del parentesco, etc.
 El Cristianismo, además de religioso – litúrgico,
sentó principios morales extraordinarios para su
tiempo.
 El Imperio Romano después de perseguir a los
cristianos, convirtió al cristianismo en religión
oficial (emperador Constantino).
79
5. El Derecho Canónico

5. 5 El Cristianismo y la Iglesia Católica:


 A la muerte de Jesús, se formó la Iglesia Católica
para sostener el Cristianismo sin Jesús.
 El Catolicismo fue conducido por los Papas, como
jefes de la Iglesia.

5. 6 Disputa del poder político entre el Papado y los


Reyes:
 La Iglesia Católica postuló primero que el que tenía
todos los poderes era Dios: mundo Celestial y
mundo Terrenal.
 Después, la Iglesia sostuvo que el poder y el
Gobierno del mundo era de ella misma.
……. 80
5. El Derecho Canónico

• Los Papas legitimaban el gobierno de los Reyes


sobre los pueblos y consideraban a los Reyes sus
subordinados. Muchos Reyes juraban ante la
autoridad de la Iglesia (Carlomagno fue investido en
Roma por el Papa en Roma, el 25-XII-1888, como Rey
del Sacro Imperio Romano).
• Los Reyes se revelaron contra el poder de los
Papas, reconociéndoles autoridad sobre el mundo
celestial, mas no terrenal. Señalan incluso que en lo
terrenal los Papas se subordinaban al Rey.
• El clímax del “conflicto de las investiduras” la
tuvieron el Papa Gregorio VII con el Rey Enrique V,
con el triunfo del primero. Ello motivó las teorías
absolutistas. 81
5. El Derecho Canónico

5. 7. Fuentes del Derecho Canónico

Clases: Fuentes generadoras y Fuentes documentales

5.7.1 Fuentes generadoras: Inmediatas y Mediatas

a) Fuentes Inmediatas (emanadas de la autoridad


eclesiástica):

Disposiciones del Sumo Pontífice


Acuerdos d los Concilios Generales (con aprobación
del Papa).

82
5. El Derecho Canónico

b) Fuentes Mediatas (emanadas del Derecho Natural y


del Derecho Divino):

•Las Sagradas Escrituras


•La Tradición
•Las Costumbres
•Los escritos de los Padres de la Iglesia (la Patrística)
• La doctrina de los Juristas (Derecho Civil Romano)

5.7.2 Fuentes Documentales


• Enseñanzas de los apóstoles según el Evangelio.
• Colecciones de recopilaciones de acuerdos,
pronunciamientos y textos de cánones dictados
por los Sínodos.
83
5. El Derecho Canónico

5.8 Periodos de la Historia del Derecho Canónico


(según Andrade de Ochoa, Ruth*)

o Derecho Canónico Antiguo (Antigüedad, al S. XII)


o Derecho Canónico Nuevo (S. XII al XIV)
o Derecho Canónico Moderno (S. XV al XX)

* Historia del Derecho, Tomo 1, ACALI Editorial, Montevideo, 1978 84


5. El Derecho Canónico

5.8.1 Derecho Canónico de la Antiguedad (hasta el S. XI)

a) Remota Antigüedad hasta el S. IV:


Colecciones de los Concilios:
 De Oriente
 De África
 De Galia
 De España

b) Siglo V:
Colecciones de Liber Canonum, del Monge Dionisio el
exiguo

85
5. El Derecho Canónico

.
c) Siglos V al S VII:
Colección atribuido a San Isidoro de Sevilla
d) Siglo VIII
La Colección del Papa Adriano
e) Siglo IX
Las Falsas Decretales (años 47 a 853) No se conoce
autor
f) Siglos X al XI
El Decreto del Monje Graciano (años 1140 – 1142)

86
5. El Derecho Canónico

5. 8.2 Derecho Canónico Nuevo (Siglos XII al XVI)

− El Corpus Juris Canonici:


 Compilación: Decreto de Graciano
 Compilación: Decretales de Gregorio IX
 Compilación: El Sexto de Bonifacio
 Compilación: Las Clementinas de Juan XXII
 Compilación: Las Extravagantes de Juan
XXII
El Corpus Juris Canonici, fue elaborado por
Raimundo de Peñafort, capellán del Papa
Gregorio IX, para conservar los de los Pontífices
Alejandro III e Inocencio III
87
5. El Derecho Canónico
5.9 Derecho Canónico Moderno (Siglos XVI al XX)
Las Colecciones del Concilio de Trento
(1545 a 1563) que: (a) Reafirmó el matrimonio y (b)
Organizó la Disciplina eclesiástica
El Bulario de Benedicto XIV

Las Actas de la Sede Apostólica de la Santa Sede, de


1909

Colecciones de iniciativas privadas

El Código de Derecho Canónico , elaborado por una


junta de cardenales creada por el Papa Pio X. Se
promulgó el año 1917 por el Papa Benedicto XV.
88
5. El Derecho Canónico

Estructura del Código de Derecho Canónico de


1917:

1. La elección del Sumo Pontífice


2. El concurso para la provisión de Parroquias
3. La absolución del cómplice y de la
disolución del vínculo matrimonial.

89
5. El Derecho Canónico

5.10 Instituciones jurídicas


procesales del Derecho
Canónico

a) Jurisdicción Canónica:

 Jurisdicción Espiritual
 Jurisdicción Temporal

90
5. El Derecho Canónico

Desde la cristianización del Imperio Romano,


administran justicia correspondía a:

Los Jueces ordinarios romanos


Aplicando las leyes y ordenanzas romanas (Derecho
común)

Los Jueces eclesiástico cristianos


Aplicando a los clérigos y los laicos asimilados a la
Iglesia cristiana, las normas de la Iglesia (jurisdicción
especia-privilegium fori)

91
5. El Derecho Canónico

“Privilegium fori”: era la jurisdicción especial


eclesiástica, que se aplicó desde el año 614 hasta el
siglo XIV.

a) Ordinariamente:
o Los conflictos entre laicos los resolvían los jueces
comunes romanos (pretores y tribunales)

o Los conflictos entre clérigos lo resolvían los jueces


de la Iglesia (obispo, arzopispo, primado y papa)

o Los conflictos entre un clérigo y un laico, lo resolvían


los tribunales mixtos (clérigos y delegados del Rey
o del Conde).
92
5. El Derecho Canónico

b) Extraordinariamente:
Ciertos laicos que entraban en conflicto, podía
someterse a los jueces eclesiásticos de la iglesia
cristiana para ser resueltos (jurisdicción especial:
“privilegium fori”)
El derecho al Privilegium Fori, comprendía a:
− Los cristianos que acudían en amparo de la
Iglesia cristiana
− Los ermitaños
− El personal de los hospitales
− Los pacientes de los leprosorios
− Las viudas y huérfanos
− Los servidores de los clérigos
− Los peregrinos y cruzados
93
5. El Derecho Canónico
b) Competencia canónica
a) En el Fuero Cristiano el juez ordinario era el Obispo.
El Obispo por sobrecarga procesal, delegaba sus
funciones a un clérigo llamado Oficial.
b) La sentencia de los oficiales se podía impugnar ante
el Arzobispo.
c) La Resolución de los Arzobispos se podía impugnar
ante el Primado.
d) Los casos mas trascendentes podían dar lugar a
seguir impugnando ante el Papa.
• Tribunal Consejero: se creó en el S. XIII para asesorar a
los Oficiales. Constituido por abogados.
• Promotor Fiscal: creado en el siglo XIV para proteger la
correcta administración de justicia.
94
5. El Derecho Canónico

La competencia de la Iglesia se fue explayando:

o En asuntos penales: se fue generalizando el


sometimiento de los cristianos y laicos a los jueces de
la Iglesia, en razón de que en este fuero no había
pena de muerte, siendo la prisión la máxima pena.
o La asimilación del delito por el pecado.
o La competencia de la Iglesia llegó a ser total y
exclusiva en la investigación respecto del
Matrimonio y sus implicancias como: la Dote, la
Filiación y la Legitimación.
Probada la culpa y reunida las pruebas, ponía a
disposición del juez secular, al culpable.
95
5. El Derecho Canónico

La competencia concurrente:
Jueces laicos y Jueces de la Iglesia, en los siguientes
asuntos:
− Testamentos
− Contratos
− Usura
− Incesto
− Adulterio
La competencia de la Iglesia tenía un grave defecto:
No tenía fuerza para hacer cumplir sus fallos.
Por ello perdió seguridad en la justicia poco a poco.
La competencia de la Iglesia declinó (S. XIII)

96
5. El Derecho Canónico

5.11. Instituciones jurídicas civiles del Derecho


Canónico:
a) Personas:
Persona es el ser que por naturaleza tiene
RAZONAMIENTO y tener obligaciones
Jurídicamente. Es el ser capaz de gozar de derechos
y tener obligaciones
Se distinguen personas naturales y morales.
b) Propiedad:
Muebles e inmuebles
De la autoridad Eclesiástica (Iglesia)
De la Autoridad real
De los señores Feudales
Tierras de nadie. …….
97
5. El Derecho Canónico

Propiedad:
− Tierras de la Iglesia (Alodias):
La Autoridad real separaba tierras para la Iglesia
en todas sus jerarquías para iglesias, conventos,
cultivos, ganadería, recintos sagrados y plazas
con sus vías de acceso. Con el tiempo tuvieron
mas tierras que la autoridad real.
− Tierras de la Autoridad Real:
Lo que determinaba la autoridad, fijando límites.
Se añadían los ganados por conquistas. Vías,
puentes y construcciones oficiales.
………..

98
5. El Derecho Canónico

Propiedad:
− Tierras de Señores Feudales
Inicialmente concedidas por los Reyes, cuando
como premio se otorgaba a los guerreros. Estos
crearon sus castillos y dominaban el campo hasta
el límite de su poderío.
− Tierras de Nadie:
Las no poseídas ni explotadas. Podía apropiarse
que se instalace. Podían ser concedidas por la
autoridad real, a cambio de impuesto.

99
5. El Derecho Canónico

5.12. Decadencia del Derecho Canónico:


− A consecuencia del «Conflicto de las investiduras»
(ganaron los Reyes) y de la «Reforma
(Protestantes), decayó el Papado y comprometió
al Catolicismo (Modernidad)
− El Derecho Canónico se contrajo al nivel
administrativo de la iglesia Católica: aplicable solo
al Clero. Excepcionalmente a seglares, como para
asuntos de divorcio del matrimonio religioso.
− Los clérigo y católicos perdieron el “privilegium
fori” y el de “beneficiarios”, pues todos quedaron
sometidos a la jurisdicción secular.

100
Capítulo 6
El Derecho Islámico

101
6. El Derecho Islámico
6.1 Antecedentes

-Los árabes, de raza Semita, fueron originarios de la


península entre el desierto de Siria y Mar Rojo, el
Océano Indico y el Golfo Pérsico.

-Tierra desértica, pobre.

-Los pobladores originarios eran pastores de camellos,


carneros y caballos en los oasis.

-Vivían en tribus jefaturadas por jeques.

102
6. El Derecho Islámico

6.1 Antecedentes:

- Mohamed (Mahoma), que vivió del 570 (La Meca) hasta


el 632, unificó a los pueblos árabes, a base de la religión
del Islam.

- Los Musulmanes (seguidores del Islam) a base del Corán


forman una organización política: gobernantes-gobernados

- El Corán y Mahoma son los medios para llegar a Dios,


llamado Allah (proviene del hebreo Yhavé) y con el
alcanzar el paraíso.

103
6. El Derecho Islámico

6.1 Antecedentes:

El Corán es un Código con contenido:


o Religioso (mayormente)
o Moral y ético
o Administrativo y civil
En síntesis el Corán busca:
o La unificación total del mundo árabe,
o Su organización religiosa, política y administrativa

104
6. El Derecho Islámico

6.1 Antecedentes:

Según el Corán, son


deberes de un
musulmán:
1.El ayuno (Ramadán)
2.La oración
3.La limosna
4.La peregrinación a la
Meca (por lo menos
una vez en la vida)
5.La Guerra Santa
(lucha contra los
enemigos del Islam)

105
6. El Derecho Islámico

6.2 Sistema Político Musulmán


- Los sucesores de Mahoma, se llamaron Califas
(vicarios del profeta).
- El Califa es el jefe religioso y político. Equivalente a
un monarca divino.
- Se formó el Estado Islámico Teocrático en el que
los gobernantes se imponen a los pobladores, vía la
religión (elemento místico), antes que con la
coercibilidad (elemento psicológico)
- En el Estado Islámico, el pueblo creyente se
somete al Califa y a su entorno de poder, solo
porque estos son el medio para someterse a Alá.

106
6. El Derecho Islámico
6. 3 Fuentes del Derecho
Islámico o Derecho
Musulmán:

Son principalmente dos:

 El Corán
 La Sunna

Se suman otras fuentes mas,


de menos importancia para los
místicos musulmanes son:

 La Doctrina Dogmática
 La Doctrina Teológica –
dinámica 107
6. El Derecho Islámico

6. 4. Naturaleza del Corán:

 No Es un Código de Derecho

 Es un Código religioso, escrito, que contiene la


“revelación divina» hecha al profeta Mahoma
(Mohammed)

 Es de carácter puramente ideológico – religioso


musulmán. Equivalente a la Biblia del Catolicismo.

 Tiene principios místicos, que orientan a un buen


comportamiento en la tierra, para ganar el amparo de Alá.

108
6. El Derecho Islámico

6. 4. Naturaleza del Corán


 Como Código religioso, el Corán contiene normas
religiosas
 Como normas religiosas, el Corán influye en el
musulmán para que adoptar un tipo de
comportamiento.
 Ese comportamiento del musulmán es similar en su
esfera interna (mundo subjetivo) y en su esfera externa
(mundo objetivo). En ambos su obrar ese da dentro de
los parámetros del Corán, es decir siguiendo a
Mohammed, con la finalidad de llegar a Alá después de
la muerte (el paraíso)

109
6. El Derecho Islámico

6.4 Naturaleza del Corán


La transformación de las normas
religiosas del Corán en normas
jurídicas, se da cuando la
autoridad musulmán sanciona con
penas objetivas (de azotes hasta
la muerte) a los musulmanes que,
en su comportamiento en el mundo
objetivo (es decir cuando se relaciona
o interrelaciona con sus semejantes en
el trajinar de la vida), incurre en
omisión o contravención de las normas
religiosas del Corán.

110
6. El Derecho Islámico
6.5 Instituciones jurídicas del Derecho Islámico:
a) De Derecho Civil:
Personas:
 Sujeto de Derecho:
Todo creyente tiene obligaciones y derechos en el
Islam. Concepto:
− Menores de edad
− Demencia
− Incapacidad física
Familia:
 El varón es el jefe de familia, que impone disciplina
 La Esposa: está obligada a: obedecer, cuidar el confort
y el bienestar del marido, así como educar a los hijos
 El matrimonio: es un contrato civil. Evolucionó de la
Poligamia o la Monogamia.
111
112
6. El Derecho Islámico

 La Dote: de novia: Acordada por las partes y


que pasa a constituir patrimonio particular de
la contrayente.
 El divorcio: culminación voluntaria del
Matrimonio. Se hace lo posible para no llegar
a la ruptura.
Herencia:
 Derecho: voluntad para después de la
muerte, de dejar propiedades a familiares.
 Testamento: excepcionalmente se admite

113
6. El Derecho Islámico

b) De Derecho Tributario:
 El Zakat: Tributo, Obligación natural y
sacralizada por el Islam, por su destino
 Su monto varía por períodos, ingresos y,
naturaleza de los bienes gravados.

c) De Derecho de Seguro (mutual).


Contribución colectiva para cubrir riesgos de
cualquiera de los que lo conforman. No hay
fines de lucro, sino de asistencia.

114
6. El Derecho Islámico

d) De Derecho Penal:
 Delito: El pecado es delito y, el delito es pecado
 Clases de Delitos:
 Apostasía: abjurar la fe Islámica
 Blasfemia o injuria: ofensa a Alá, a un ángel o a
un Profeta (Muerte)
 Fornicación: relación sexual no legítima (100
apóstoles) (lapidación)
 Calumnia: : Falsa imputación de fornicación
contra una musulmana (80 azotes)
 Hurto (amputación de una mano. Reincidencia
mas una mano o un pie)
 Ingestión de bebida alcohólica (40 azotes)
 Bandolerismo (desde azote a muerte) 115
6. El Derecho Islámico

d) Derecho Penal:
 incumplimiento de obligación de la religión
islámica (Penitencia expiatoria)
 Manutención de un esclavo (ayuno de 3 días)
 Homicidio (Muerte)
 Lesiones leves: (100 azotes)
 Lesiones graves: (igual)

116
6. El Derecho Islámico

e) De Derecho Judicial:
 El Jefe de Estado (Califa) es la máxima
autoridad judicial.
 Los jueces son nombrados por el Califa
 Para ser juez se requiere lo siguiente:
 Ser musulmán
 Ser libre
 Sexo masculino
 Plenitud de facultades físicas e intelectuales
 Moralidad
 Conocimiento de la ley

117
Capítulo 7

El Derecho
Consuetudinario 118
7. Derecho Consuetudinario

7.1. Antecedentes históricos:


 Los Celtas fueron los pobladores mas remotos
de la Isla que mas adelante sería Inglaterra.
 Los Brettones también habitaban la Isla.
Descubiertos el año por Julio César (55 a.c.)
que llegó a la Isla después de conquistar a los
Galos (La Galia)
 El Emperador romano Claudio I invadió la I[sla el
año 143 y le puso el nombre de Britania. El
Gobernador Cneo Julio extendió el dominio
romano hasta las tierras de Escocia.

119
7. Derecho Consuetudinario

 Los Anglosajones llegaron a la Isla alrededor del año


449 y formaron el “Angleland”. Ellos desplazaron a
los Celtas hacia Gales, bautizada por lo romanos
como la Galia.
 Los romanos no lograron dominar a los diversos
habitantes de la Isla. Entre los siglos III y IV, se
retiraron de la Isla (año 409)
 Los Pictos Scotos, llegaron a la Isla como
mercenarios contratados por los romanos. Se
rebelaron y fundaron Reinos Germánicos.
 Llegaron también los Frislos, Jutos y Francos.

120
7. Derecho Consuetudinario

7.2 Períodos históricos de los Anglosajones:


 Período Anglosajón (Siglos I al XI)
 Período Feudal (Siglos XI al XV)
 Período Posterior

7.3 Estado Inglés y Desmembración.


 Guillermo “El Conquistador” (Siglo XI)
 Hijo bastardo de Roberto I, Duque de Normandía.
 Eduardo III “El Confesor”
 Guillermo II
 Enrique I
 Enrique II (Dinastía Plantagenet)
 Dinastía de los Tudor (S. XV)
121
7. Derecho Consuetudinario
7.4 El Derecho Anglosajón:

Comprende tres aspectos:


 El Comon Law (el Derecho Común)
 La Equity (la Equidad)
 Los Act (la Ley escritas)

122
123
7. Derecho Consuetudinario

7.5 Definiciones del Common Law:

a) Enfoque fáctico (objetivo):


El CL es el sistema jurídico de los países de
habla inglesa, constituido por normas, creadas
por los jueces, que se fundamentaron en las
costumbres comúnmente practicadas por la
población en sus relaciones sociales, que
permiten resolver nuevos casos de manera
similar.
Common = Común:
De las diversas costumbres, de los diversos
pueblos, solo se toman las costumbres comunes.
124
125
7. Derecho Consuetudinario

7.5 Definiciones del Common Law:

b) Enfoque formal-analítico (jurídico):


El sistema del Common Law, pasa en el
proceso de su formación de lo social
(costumbre) a los jurídico (norma), cuando los
jueces emiten sentencias (basadas en la
costumbre), dejando sentado PRECEDENTES
para que otros jueces resuelvan (del mismo
modo) casos futuros similares.

(1) Costumbre (2) Sentencia (3) Normas

126
127
7. Derecho Consuetudinario

7.5 Definiciones del Common Law:

c) Enfoque teleológico:
El sistema del CL es jurídico a partir de la
Jurisprudencia, en la que la costumbre se
formaliza y se convierte en precedente (regla)
para los demás jueces, que resuelvan nuevos
casos (futuros) similares en conflicto.
La jurisprudencia imperativa es la de Segunda
Instancia Judicial. Muy excepcionalmente la de
Primera Instancia.

(1) Caso (2) Jurisprudencia (3) Regla (Norma)


128
129
7. Derecho Consuetudinario

7.5 El Common Law como Jurisprudencia dinámica

La jurisprudencia formada de los “casos


resueltos judicialmente», no es absoluta. Se
modifica, se perfecciona, se enriquece con nuevos
enfoques.
Los jueces frente a una jurisprudencia
establecida pueden modificarla a la luz de nuevos
casos (hechos) con connotaciones propias (precisan,
amplían, limitan, ajustan) respecto de los
precedentes. Ello, gracias la capacidad interpretativa,
analítica e inteligencia de los jueces.
La modificación de la jurisprudencia solo es
potestad de los jueces de Segunda Instancia. 130
7. Derecho Consuetudinario

7.5 El Common Law como sistema no escrito


El Common Law no es escrito por las siguientes
razones:
• Se basa en la costumbre, que es práctica
transmitida por repetición en el tiempo
(constante). No es escrita y se conserva por la
TRADISIÓN.
• Si bien las sentencias son escritas, la fuente del
Derecho no son propiamente las sentencias,
sino el resultado del caso mental y la convicción
del Juez (que después expresa por escrito).
(2) El Juez, lo cubra al (3) El Juez comunica
(1) Hecho
cotejar con la por escrito el
conflictivo
costumbre y decide resultado (sentencia)
131
132
7. Derecho Consuetudinario

7.5 El Common Law como sistema jurífico


relativamente no escrito

No todo el Derecho Anglosajón es “no escrito” por


lo siguiente:
• El Parlamento ha legislado describiendo
ciertos delitos (crea hipótesis, adelantándose
a los hechos). Es decir hay algunas leyes
penales. Por cierto está lejos de llegar a un
Código Penal.
• Existe legislación en aspectos diferentes a la
administración de justicia especialmente:
LEGISLACION ADMINISTRATIVA.
133
7. Derecho Consuetudinario

7.6 La Equity

Nació como un cuerpo diferente al Common Law:


o Inicialmente la administración de justicia era
potestad del Rey.
o Al aumentar los casos de conflicto formulados al
Rey para resolverlos, el Rey no se daba abasto,
por lo que delegó funciones al Lord Canciller.
o El Rey y el Lord resolvían mediante el Common
Law. Ello solo se aplicaba a casos eventuales
(importantes), como la nobleza o aristocracia. El
pueblo no tenía jueces.

134
135
7. Derecho Consuetudinario

7.6 La Equity

• Se autorizó a jueces menores para resolver los


casos frecuentes de irregularidades o conflictos
(como incumplimiento de contratos, maltratos),
quienes no aplicaban precedentes de la
jurisprudencia. Aplicaban su buen criterio, su
equidad (balance entre la costumbre y la
infracción).
• La Equity evolucionó explayándose hasta tomar
igual importancia que el Common Law. Ahora
conviven y se han prácticamente unido.

136
137
7. Derecho Consuetudinario

7.7 El Act (la Ley)

Al aparecer el Parlamento Inglés, tomó


importancia como:
• Fiscalizador del Rey (control)
• Defensor de los derechos de las grandes
mayorías.
• Expedir normas jurídicas llamadas ACT.
• Las ACT regulan, determinan dos aspectos de
importancia.
• La tendencia Anglosajón es a mayores leyes,
baja influencia del sistema jurídico romanista en
el mundo.
138
Capítulo 8

El Derecho
codificado
moderno

139
8. Derecho codificado moderno

8.1 Preliminares:
Concepto de Código:
Modernamente el cuerpo de un Código no es lo
mismo que una Ley
El Código es usualmente un cuerpo amplio de
numerosas normas jurídicas que regulan temas
afines de un aspecto amplio de la realidad social
Ejemplos: Código Penal, Código Civil, Código
Tributario o Código del Trabajo.
Concepto de Ley:
La Ley: normas de extensión menor y mas específico
que el Código. Generalmente normas puntuales. Ej.
Ley del impuesto a la renta.
140
8. Derecho codificado moderno

Codificado: denota que un Estado tiene su


ordenamiento jurídico básicamente a base de Códigos
de Derecho.
Codificación: es la tendencia de un Estado de
evolucionar gradualmente de un ordenamiento jurídico
a base de costumbres (Common Law) o de leyes
diversas y puntuales, a un ordenamiento jurídico de
Códigos (cuerpos de normas)
El Sistema Codificado es mas conservador
Los Códigos tienden a mantener el statu quo.
No se modifican constantemente. Expresa estabilidad
jurídica. Se Pueden desactualizar.
141
8. Derecho codificado moderno

8.2 Circunstancias histórico – político en que


se da el proceso de codificación:
Evolución del Pensamiento político:
a) El Estado Monárquico:
Tomás Hobbes (1588 – 1679)
b) El Racionalismo:
René Descartes (1596 – 1650)
c) El Liberalismo Político:
John Locke (1632 – 1704)
d) Los Poderes del Estado:
Charles Louis Secondat, barón de
Montesquieu (1989 – 1755)
“El Espíritu de las Leyes” ……
142
8. Derecho codificado moderno

8.2 Circunstancias histórico – político en que se da el


proceso de codificación:
Evolución del Pensamiento político
e) Liberalismo económico: Adam Smith (1723 – 1790) “La
Riqueza de las Naciones”
f) El Contrato Social: JJ. Rousseau (1712 – 1778)
“El Contrato Social”
Acontecimientos políticos e Instrumentos jurídicos
a) Primera Revolución Inglesa: 1642 – 1660 (Cromwell
1649.1660)
b) Segunda Revolución Inglesa «Gloriosa»: Guillermo III
de Orange (1688)
c) Revolución Norteamericana: (1776) G. Washington
d) La Revolución Francesa: (1789)
143
8. Derecho codificado moderno
8.3 Proceso de la codificación en la modernidad:
 El Estado Liberal
 Código y Codificación
 Codificación Constitucional y Codificación Común

Antecedentes de la codificación constitucional

a) La Carta Magna-Charta Libertatum (1215): Juan sin


Tierra. Limitación de excesos del Rey.

b) La Petición de Derechos-Petition of Rights (1628)


Parlamento-Rey: Reconocimiento de derechos
fundamentales. El Rey no debe exigir prestamos para la
Corona.
144
8. Derecho codificado moderno

8.3 Proceso de la codificación en la modernidad:

c) Instrument of Government (República Cromweliana


1649 – 1660).
Es la única Constitución Política escrita Inglesa-
Rigió la única República Inglesa (1642-1660)

d) El Habeas Corpus Act – Ley de Habeas Corpus (1640)


Inglaterra, ratificado el año 1679.

e) El Bill of Rights – Carta de Derechos - 1689 (ratifica a


la petición de Derechos). Inglaterra

145
8. Derecho codificado moderno

8.4 Primeras Constituciones Políticas Europeas


 C P de EE.UU. de Norte América (1787)
 Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano (1789). Francia
 C P de Francia (1791). Monarquía
 C P de Francia (1793). República
 C P de Francia (1795). Equilibrio de poderes
 C P de Francia (1799). Predominio del Ejecutivo
(del Cónsul Napoleón B. y desde 1804 Emperador
 C P de Francia (1814). A la derrota de Napoleón
Bonaparte, rigió la monarquía restaurada.

146
8. Derecho codificado moderno

8.5 Principales Constituciones Políticas Modernas


Europeas
 C P de Francia (1848). Segunda República
 C P de Francia (1852). Del Golpe de Estado de
Napoleón III, que se hizo también Emperador
 C P de Francia (1875). Tercera República
 C P de Prusia (1842). Liberal
 C P de Prusia (1862). Premier Bismarck
 C P de Austria (1848)
 C P de Austria (1867)

147
8. Derecho codificado moderno

8.5 Principales Constituciones Políticas Modernas


Europeas
 C P de Portugal (1821)
 C P de Bélgica (1831)
 C P de Italia (1882) Unificado
 C P de Suiza (1815) Reformada en 1874
 C P de España (de Cádiz de 1812) y las de
1834, 1837, 1869, 1876 y 1931 (corte socialista)
 C P de Alemania (1919) de Weimar

148
8. Derecho codificado moderno

8.6 Principales Constituciones Políticas en América


 C P de los EE.UU. de NA (1787), entró en
vigencia al ser ratificada por 13 Estados: N. York,
N. Jersey, N. Hampshire, Rho de Island,
Pennsylvania, Virginia, Georgia, Connecticut,
Delaware, Maryland, Carolina de Norte y Carolina
del Sur.

149
8. Derecho codificado moderno

8.6 Principales Constituciones Políticas en América

 Decreto Constitucional para la Libertad de la América


Mexicana (1814)
 Constitución Federal de los Estados Unidos
Mexicanos (1824)
 Bases de la Organización Política de la República
Mexicana (1843). Rigió hasta 1846

150
8. Derecho codificado moderno

8.7 Principales Códigos Civiles modernos

 Código civil Francés


 Código Civil Español
 Código Civil Suizo
 Código Civil Italiano
 Código Civil Mexicano
 Código Civil Argentino

151
8. Derecho codificado moderno

8.8 Principales Códigos Procesales Civiles

 Código Procesal Civil Francés


 Código Procesal Civil Español
 Código Procesal Civil Mexicano
 Código Procesal Civil Italiano

152
8. Derecho codificado moderno

8.9 Principales Códigos Penales Modernos

 Código Penal Francés


 Código Penal Español
 Código Penal Italiano
 Código Penal Mexicano
 Código Penal Argentino

153
8. Derecho codificado moderno

8.10 Códigos Procesales Penales Modernos

 Código Procesal Penal Francés


 Código Procesal Penal Español
 Código Procesal Penal Italiano

154
155
8. Derecho codificado moderno

8.11 Códigos Mercantiles Modernos

 Código Mercantil Frances


 Código de Comercio Español
 Código de Comercio Mexicano
 Código de Comercio Argentino

156
157
Capítulo 9

Sistemas jurídicos
contemporáneos

158
9. Sistemas jurídicos contemporáneos

9.1 El Sistema jurídico romanista


9.2 El Sistema jurídico del Common Law
9.3 El Sistema jurídico fundamentalista
* El Sistema jurídico Soviético
* El sistema jurídico Islámico

159
Capítulo 10

Historia del Derecho peruano

160
161
10. Historia del Derecho peruano

10.1 El Derecho Incaico


10.2 El Derecho Colonial peruano
* Derecho Castellano
* El Derecho Indiano
10.3 El Derecho Republicano peruano
10.4 La Codificación moderna y
contemporánea en el Perú

162
163
165
11. Proyecciones del Estado y del Derecho
actual
11.1 Sistema político internacional
11.2 Globalización
11.3 Gravitación y expansión del Sistema
jurídico romanista.
11.4 Hacia el encuentro romanista con el
Common Law: Los convenios
internacionales.
11.5 El Fundamentalismo como anticuerpo del
Derecho.

166
167
GRACIAS

168

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