¡La universidad para todos!

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Tema: Naturaleza y objeto de los derechos reales de

garantía.

Docente:MA. DEYDITH MARINA CÓRDOVA

GONZÁLES

Escuela Profesional Periodo académico:

DERECHO Semestre:
Unidad:
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CONTENIDOS

• Naturaleza y objeto de los derechos reales de

garantía.
• Diferencia con los derechos reales principales.
• Clasificación de las garantías reales.
• Relación con el derecho de obligaciones
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Conceptos previos: Las garantías

• ¿Qué son las garantías?

• Son seguridades que ofrece el deudor de una

obligación de contenido patrimonial.
• Es indispensable la existencia previa de una
obligación para que se constituya una garantía.
• El conjunto de garantías conforma lo que se
denomina sistema de garantías y es un medio de
cobertura y reducción del riesgo crediticio.
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Conceptos previos: Funciones de las garantías

1. Reducen las pérdidas derivadas del manejo deficiente de las
asimetrías de información entre acreedores y deudores.
(Chávez y Lladó, BCR).
• Nota: Las asimetrías de información generan dos efectos nocivos en el mercado crediticio:
• a) selección adversa, ocurre cuando los individuos solicitantes de recursos representan un
alto riesgo de crédito y, por lo tanto, son los más interesados en conseguir uno; por ello
actúan con mayor decisión o agresividad para obtener un crédito y, por consiguiente, están
dispuestos a pagar mayores tasas de interés, el agente prestatario no contará con
suficiente información para saber quién constituye un buen o un mal crédito, por lo cual su
decisión no será correcta (COOTER, Robert and ULEN, Thomas); y,
• b) riesgo moral, se presenta cuando el comportamiento del deudor varía después de haber
adquirido el préstamo (cambiaron sus incentivos) conllevando a que la probabilidad de
pérdida o el tamaño de la pérdida sea mayor. Un ejemplo extremo de riesgo moral en
seguros (donde fue estudiado por primera vez) una persona tiene asegurada su casa por
un valor superior al del mercado, esta persona tiene un incentivo de destruir o no ser
cuidadoso con los riesgos a que está sometida su vivienda para hacerse con el dinero del
seguro (COOTER, Robert and ULEN, Thomas.
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Conceptos previos: Funciones de las garantías

• 2. Incentivan al acreedor a reducir sus exigencias en la

evaluación del riesgo de crédito del deudor o de la
inversión. Porque al contar con una garantía real el bien
asegura el pago de la deuda.

• “El requerimiento de garantías tiene el objetivo de influir favorablemente en

la voluntad de pago del deudor, quien tratará de honrar con su
compromiso pactado para evitar, en caso de incumplimiento, la pérdida de
valor del activo dejado en garantía en el proceso de remate”.
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Conceptos previos: La formalización de una

garantía (Bancos).
• Involucra los siguientes procedimientos:
• i) la tasación por parte del banco,
• ii) sustentación documentaria de la propiedad del
activo,
• iii) elaboración de la minuta,
• iv) firma del cliente,
• v) elevación a escritura pública,
• vi) inscripción de la garantía en los registros públicos.
(BCRP, Junio- 2006).
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Conceptos previos: tipos de garantías.

• Las garantías más conocidas son las garantías

personales y las garantías reales, pero no son las
únicas, también existen las denominadas garantías
colaterales, las garantías basadas en la propiedad
o funcionales, la “garantía de adquisición”, etc.
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Conceptos previos: tipos de garantías.

• Se denomina “garantías ocultas” a aquellos

gravámenes que son oponibles a terceros a pesar
de no contar con una adecuada publicidad que les
permita a los afectados conocer sobre su
existencia.
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Las garantías basadas en la propiedad o garantías

funcionales.

• Según Franco, son actos jurídicos que “gravan” un bien

extrayéndolo del patrimonio del garante, como en el
caso del fideicomiso o el retroarrendamiento
(leaseback), o difiriendo la entrada de un bien en el
patrimonio del garante, como en el caso del
arrendamiento financiero o la compraventa con pacto de
reserva de propiedad.
• En inglés se les denomina title finance, y algunos
autores se refieren a estas garantías en castellano
como “garantías híbridas”.
• Sin embargo, considera el autor, que ellas son
efectivamente “garantías”, por lo cual prefiere no
denominarlas “híbridas” y dar mayor énfasis a que se
trata de mecanismos que usan la propiedad en garantía.
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Leaseback.

• Se mantiene la tenencia del bien por parte del

vendedor-arrendatario, la transferencia sólo se
produce para conseguir la liquidez requerida por el
arrendatario.
• Una empresa vende un bien mueble o inmueble de
su propiedad a una empresa especializada que a la
vez de manera inmediata le concede en leasing el
uso del mismo bien, a cambio del pago de un monto
periódico por un plazo determinado y una opción de
compra al final del contrato por un valor residual-
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Conceptos previos: Las garantías personales.

• Son aquellas mediante las cuales una persona

(natural o jurídica) garantiza con su patrimonio una
obligación de un tercero.

• Ej. Juan Pérez presta fianza personal por el pago

de un crédito que Pedro Martínez ha contraído
con la empresa bancaria X.
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Conceptos previos: modalidades de garantías

personales.
• La fianza, el aval, contrato de garantía, etc.
• La fianza:
En nuestra legislación por la fianza, el fiador se
obliga frente al acreedor (de otra persona llamada
deudor) a cumplir determinada prestación, en
garantía de una obligación ajena (del deudor), si
ésta no es cumplida por este. (Artículo 1868 del CC
Peruano).

• *La fianza puede constituirse no sólo en favor del

deudor sino de otro fiador.
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• Sujetos de la fianza (garantía personal)

• Deudor
• Acreedor
• Fiador.
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Extensión de la fianza.

• En el Perú sólo queda obligado el fiador por

aquello a que expresamente se hubiese
comprometido, no pudiendo exceder de lo
que debe el deudor.

• Sin embargo, es válido que el fiador se

obligue de un modo más eficaz que el
deudor.

• (Artículo 1873 CC)

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Características de la fianza en el Perú.

• Debe ser accesoria de una obligación válida.
• El fiador debe ser una persona capaz de obligarse, que sea propietaria de bienes suficientes para
cubrir la obligación y realizables dentro del territorio de la República.
• Cuando el fiador ha devenido insolvente, el deudor debe reemplazarlo por otro.
• La fianza, (si no fuere limitada), se extiende a todos los accesorios de la obligación principal, así como
a las costas del juicio contra el fiador, que se hubiesen devengado después de ser requerido para el
pago.
• Cuenta por regla con el beneficio de excusión.
• El acreedor puede accionar contra el fiador por el saldo, incluyendo intereses y gastos, si los bienes del
deudor no son suficientes.
• El fiador puede oponer contra el acreedor todas las excepciones que corresponden al deudor.
• La presunción de Responsabilidad solidaria de fiadores si son varios.
• Se puede pactar el beneficio de división.
• El Beneficio de excusión alcanza al subfiador quien lo puede hacer valer contra el deudor y el
fiador..
• Subrogación del fiador, en caso que pague la deuda se subroga frente al deudor en los
derechos del acreedor.
• Indemnización al fiador, en caso pague la deuda, el deudor debe pagarle no sólo la deuda
pagada sino los gastos, costos y una indemnización.
• Subrogación del fiador de codeudores solidarios, el fiador que ha afianzado por todos puede
subrogarse contra cualquiera de ellos por el íntegro de lo pagado.
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• En caso de pluralidad de fiadores

de una obligación, si un solo fiador
la ha pagado tiene acción contra
los demás fiadores por su parte
respectiva.
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Las garantías reales

• Son aquellas mediante las cuales el deudor de una

obligación garantiza con uno o mas bienes el pago de
dicha obligación.

• Ej. Juan Pérez afecta en hipoteca su casa para

garantizar un préstamo que ha obtenido de la empresa
bancaria X.
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Las garantías reales.

• Tienen en común que se afecta un bien o conjunto de

bienes (debidamente individualizado/s o
individualizable/s) para garantizar una obligación.
• En la doctrina y en las legislaciones se conocen una
variedad de garantías reales.
• Ej. La prenda, la hipoteca, la anticresis, el fideicomiso
de garantía, el lease-back como modalidad de
leasing,etc.
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Los derechos reales de garantía.

• Los derechos reales de garantía son una especie de

garantías reales, son denominados en algunos países
derechos reales accesorios de créditos (en Argentina).
• Los derechos reales de garantía se encuentran regulados
en algunos códigos en la parte correspondiente a
derechos reales (por ej. CC Peruano).
• En otros países están reguladas en el título
correspondiente a contratos. (Ej. Italia, Francia).
• Incluso encontramos regulados algunos de ellos en leyes
especiales, por ej. en Perú la Ley de Garantía Mobiliaria.
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Naturaleza y objeto de los derechos reales de garantía.

• Son derechos reales sobre cosa ajena en garantía.

• Significa que al tener la naturaleza de “derechos
reales” otorgan a su titular un poder jurídico directo
sobre la cosa (res) sobre la cual recaen, y le conceden
una serie de facultades como por ejemplo el ius
distrahendi, el ius persequendi, en la hipoteca.
• Distinguir entre "ius in re” y "ius ad rem".
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Otra Definición.

• “Aquellos derechos in re aliena, accesorios de un

crédito, en cuya virtud se sujetan especial y
expresamente uno o varios bienes determinados,
muebles o inmuebles, a la satisfacción del crédito
cuyo cumplimiento garantizan mediante la
posibilidad de realizar el valor de tales bienes”.
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Diferencia con los derechos reales principales.

• Con la propiedad.
• Con la posesión.
• Con el usufructo.
• Con el uso y la habitación.
• Con las servidumbres.
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Clasificación de los derechos reales de garantía.

• Mobiliarias e inmobiliarias, según recaiga sobre un bien mueble

o inmueble.
• En el CC del 84 se clasificó en:
• Prenda ( hoy derogada y reemplazada por la garantía
mobiliaria)
• Hipoteca
• Anticresis.
• En el derecho romano se conocen tres tipos de garantías, tanto
su objeto sea bienes muebles o bienes inmuebles:
• la fiducia cum amico contracta,
• el pignus y
• la hypotheca.
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Características de los derechos reales de garantía.

• Accesoriedad.
• Publicidad.
• Convencionalidad. ( generalmente se constituyen
por contrato)
• Indivisibilidad.
• Especialidad. En cuanto a la cosa que sirve de
garantía y especialidad en cuanto al crédito
garantizado.
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Relación con el derecho de obligaciones

• Los derechos reales de garantía generalmente se

constituyen mediante un contrato, por ejemplo el
contrato de hipoteca, el contrato de garantía
mobiliaria, el contrato de anticresis, etc., o por
mandato de la ley ej. La Hipoteca legal.
• Son fuente de obligaciones por este hecho y por
tanto se les aplican las disposiciones que regulan
el derecho de obligaciones en todo aquello que no
contraríe su naturaleza de derechos reales.
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• Gonzalo Chávez y Jorge Lladó. “Dificultades para la recuperación de Garantías

Hipotecarias en el Perú”. Moneda ❙ estudio. Rev. del BCR.
• Carlos Andrés Delvasto, 2006. “ASIMETRÍAS DE INFORMACIÓN, FALLAS DEL
MERCADO CREDITICIO Y CORRECTIVOS INSTITUCIONALES. EL PAPEL DEL
ESTADO EN LA COBERTURA DEL MERCADO CREDITICIO”. Criterio Jurídico
Santiago de Cali V. 6 2006 pp. 215-242.
• “El Costo del Crédito en el Perú Revisión de la Evolución Reciente” GERENCIA
DE ESTABILIDAD FINANCIERA del BCRP. Junio, 2006.