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PROGRAMA

DOGMATICA
JURIDICA
Dra Massiel Cervantes Pardo

massiel.cervantesp@campusucc.edu.co
ACTIVIDAD FECHA

INICIO DE CLASES AGOSTO 1 DE 2017

SOCIALIZACIÓN I SEGUIMIENTO AGOSTO 28 DE 2017

INGRESO I SEGUIMIENTO SEPTIEMBRE 2 DE 2017

SOCIALIZACION II SEGUIMIENTO 2 OCTUBRE DE 2017

INGRESO II SEGUIMIENTO 7 OCTUBRE DE 2017


SOCIALIZACION III SEGUIMIENTO NOVIEMBRE 14 DE 2017

INGRESO III SEGUIMIENTO NOVIEMBRE 18 DE 2017

TERMINACION DE CLASES 23 DE NOVIEMBRE DE 2017

HABILITACIONES 27 Y 28 DE NOVIEMBRE DE 2017


Conocimientos Actitudes Habilidades
Corresponden a la Corresponden a la Corresponden a la
dimensión del dimensión del dimensión del

SABER SER HACER

Se conjugan en una

PERSONA COMPETENTE

Que es en quien se puede observar

Un SABER que ES HACER Un SER que SABE HACER Un HACER que SABE SER
Un SABER que HACE SER Un SER que HACE SABER Un HACER que ES SABER
Las competencias se
organizan así

Elemento de competencia (SABER)


Unidad de Competencia Elemento de competencia (SER)
Elemento de competencia (HACER)

Elemento de competencia (SABER)


MACROCOMPETENCIA Unidad de Competencia Elemento de competencia (SER)
Elemento de competencia (HACER)

Elemento de competencia (SABER)


Unidad de Competencia Elemento de competencia (SER)
Elemento de competencia (HACER)
“Si el derecho es ley, no merece ni un segundo de
esfuerzo”
Duguit, Leon.
• El hombre como animal político.

• Político: relación del hombre con sus


semejantes.

• El hombre como un ser social (appetitus


societatis)

• Surgen entre los hombres relaciones


económica, psicológica, afectiva, moral,
religiosa, sexuales e intelectuales entre los
hombre que generan intereses y deben ser
reguladas.

• El hombre en sociedad necesita reglas que


regulen las relaciones desarrolladas.

• La ausencia de reglas acarrea injusticia


• No se puede concebir una colectividad humana sin
una organización jurídica, nace con el hombre.

• El derecho es el exclusivo e insustituible instrumento


conocido del que se vale un grupo social para
conseguir la armonía social.

• La aparición del derecho guarda unas etapas.


FASES DEL DESARROLLO DEL DERECHO
• Las Hordas: Hombres nómadas, la subsistencia se debía a la caza y pesca, se
presume que no existía la sociedad privada, con excepciones de algunos
objetos, promiscuidad. El derecho estaba indiferenciado de normas morales,
religiosas, tradicionales o costumbristas.

• Los Matriarcados o Patriarcados: Se cultiva la tierra, domestican animales,


estabilidad poblacional, y aparece la propiedad privada y vínculos
consanguíneos más firmes. El derecho esta indiferenciado pero se plantea una
autoridad del padre o la madre.

• Grupos gentilicios: A la familia se unen extraños por medio de la adopción.


Surgimiento de las gens o clanes, gobierna el más anciano, venganza colectiva,
ley del talión, las normas contienen preceptos religiosos y morales.

(Del Vecchio, 1957)


FASES DEL DESARROLLO DEL DERECHO

• Grupos supergentilicios: Los


grupos se empezaron a unificar
y le confiaron autoridad a un
jefe, que era el más fuerte y
audaz, se formo una incipiente
segmentación de poderes con
la existencia del Juez, legislador,
y guerrero.

(Del Vecchio, 1957)


El fin del derecho consiste en garantizar que por la
justicia el orden y la seguridad, se creen las condiciones
que permitan a los miembros del grupo realizar su bien,
el bien de todos, el bien común, realización que implica el
sostenimiento de una justa medida entre la tradición y el
progreso, y , en consecuencia, el simultaneo rechazo de la
rutina y de las variaciones demasiado bruscas. (Le fourt,
1967)
FIN DEL DERECHO

La reglamentación de las
relaciones, busca encausarlas a
planos de justicia equidad, y
equilibrio social.
ACEPCIONES DEL VOCABLO DERECHO
Derecho – Valor.

Derecho como sinónimo de ciencia del derecho o


derecho – concepto.

Derecho como pretensión.

Derecho como norma o sistema de normas.

Derecho positivo y derecho natural.


DEFINICION DEL
DERECHO
DEFINICION DEL DERECHO

• Del latín Directus- dirigere: enderezar, conducir alinear.


• Etimologicamente: “lo que conduce rectamente”
Italiano: Diritto
Ingles: Right
Francés: Droit
Portugués: Direito
“Es el arte de lo bueno y lo equitativo”
Ius est ars boni et aequi

CELSO
“El sistema de normas coercibles que rigen la
convivencia social”

ABELARDO TORRÉ
“Es un sistema de normas que regula la
conducta humana, estatuyendo facultades,
deberes y sanciones”

Rojina Villegas
“El derecho es el conjunto de reglas de conducta exterior
que, consagradas o no expresamente por la ley en el
sentido genérico del término, aseguran efectivamente en
un medio y época dados, la realización, de la armonía
social, fundado por una parte, en las aspiraciones
colectivas o individuales, y , por otra, en una concepción
aunque sea poco precisa, de la noción de derecho”
Julien Bonnecase
“Coordinación objetiva de las acciones
posibles entre varios sujetos, según un
principio ético que las determina excluyendo
todo pedimento”
Giorgio del Vecchio
“Facultad de resistir, subyugar, dañar, matar, etc”

THOMAS HOBBES
“Conjunto de condiciones por las cuales el arbitrio
de cada cual puede coexistir con el arbitrio de los
demás según una ley general de libertad.”
IMMANUEL KANT
¿Por qué la palabra derecho es ambigua en el
peor de los sentidos?
DERECHO COMO
CIENCIA
¿Qué es la ciencia?

Ciencia es un saber metódicamente


fundado y sistematizado, es saber
buscado deliberadamente acerca de
objetos.

La ciencia del derecho parte de la


experiencia, del acontecimiento de
hechos reales, que se da en un tiempo y
en un espacio.
DERECHO COMO
CIENCIA
• Toda ciencia implica un saber metodológicamente fundado
acerca de objetos.

• El objeto de cada ciencia es una construcción, realizada a partir


de la experiencia y buscando un fin de conocimiento.

• La ciencia implica la adopción de métodos adecuados a sus


específicos objetos.
• Los Objetos pueden ser de 4 clases: a) Objetos ideales b). Objeto
naturales; c). Objetos culturales; d). Objetos metafísicos.
DERECHO COMO
CIENCIA
• a) Objetos ideales: Tratan ideales como las matemáticas, geometrías y la lógica,
Método racional- deductivo, implican una intuición racional.

• b). Objeto naturales: forman el dominio de la naturaleza y son estudiados por las
ciencias naturales: Física, Química y Biología etc. Utilizan un método denominado
empírico e inductivo empleando un acto del conocimiento denominado explicación.

• c). Objetos culturales: su conjunto constituye la cultura, abarcan todo lo producido por
la inteligencia del hombre, su conducta, su actividad a través de la historia. Método
empírico dialectico (comprensión)

• d). Objetos metafísicos: La Metafísica es un conocimiento especulativo de la razón,


enteramente aislado, que se alza por encima de las enseñanzas de la experiencia
mediante meros conceptos (no como la matemática, mediante aplicación de los
mismos a la intuición), y en donde, por lo tanto, la razón debe ser su propio
discípulo'. La Academia de la Lengua española define: 'metafísica: 4. f. Parte de la
filosofía que trata del ser en cuanto tal, y de sus propiedades, principios y causas
primeras
• El método empírico dialectico se constituye a base de
DERECHO COMO
comprensión. (Comprensión de la conducta). CIENCIA
• El objeto cultural del derecho no puede ser entendido Método empírico - dialectico
sin los conceptos de valor jurídico, vivencia, sentido,
teología etc.

• los objetos culturales no pueden ser entendidos sin los


conceptos de valor jurídico, vivencia, sentido,
teleología, etc.

• La cultura es todo lo que el hombre ha hecho según


valoraciones (espíritu objetivo, y vida humana objetiva).

• Como pertenece el derecho al campo de la cultura


significa que tiene sentido, un contenido valioso y debe
ser entendido como un fenómeno espiritual.
• El jurista debe efectuar actos de comprensión, DERECHO COMO
debe acudir a conceptos, juicios, ideales que
le son suministrados por el ordenamiento
CIENCIA
jurídico y al ser aplicados a un caso en Método empírico - dialectico
concreto implican la toma de una posición
axiológica, por cuanto se deben valor
conductas e interpretar las circunstancias.

Yo Circunstancias que lo rodean.


Comprensión.

El derecho no solo cumple una función


reproductiva y dogmática, sino también una
función interpretadora.
• El jurista debe efectuar actos de comprensión, DERECHO COMO
debe acudir a conceptos, juicios, ideales que
le son suministrados por el ordenamiento
CIENCIA
jurídico y al ser aplicados a un caso en Método empírico - dialectico
concreto implican la toma de una posición
axiológica, por cuanto se deben valor
conductas e interpretar las circunstancias.

Yo Circunstancias que lo rodean.


Comprensión.

El derecho no solo cumple una función


reproductiva y dogmática, sino también una
función interpretadora.
RELACIÓN DEL DERECHO CON
OTRAS CIENCIAS

El derecho y la moral.
El derecho y la sociología.
El derecho y la economía.
TALLER EN CLASE
1. ¿ En que se relaciona el derecho y la moral?.
2. ¿ Características similares entre el derecho y la moral?
3.¿ Por qué para la teoría separatista entre la moral y el derecho no
existe relación?.
4.¿ La concepción de que el derecho es una parte intrínseca a la moral
a que teoría pertenece?
5. ¿ Que aspectos regula la moral y qué aspectos regula el derecho?
6. ¿ Bajo su concepto porque el derecho al igual que la sociología es
una ciencia social?
7. ¿ En que se distingue el derecho de la sociología?
8. ¿Por qué es importante la relación entre la economía y el derecho?
DERECHO Y MORAL
• La moral es la ciencia que define las leyes de
la actividad libre del hombre, es decir que
trata del empleo que el ser humano debe
hacer de su libertad para conseguir un fin
último.

• La moral y el derecho son disciplinas


normativas (ciencias del deber ser). Estas
señalan reglas de conductas a los individuos
que viven en una sociedad.

• Imprimen en el hombre una orientación.


DERECHO Y MORAL

Teoría Teoría
tradicional separatista

Teoría
cientifica
DERECHO Y SOCIOLOGÍA
Del latín socius, socio y logos de
tratado

El objeto de la sociología es el
estudio del hombre en sus
relaciones con los demás hombre.

Se relaciona el derecho de la
sociología en que ambas tienen su
basamento o ejercen su actividad
sobre la realidad social.
DERECHO Y ECONOMÍA
La Economía es la ciencia que estudia el
esfuerzo del hombre para la mejor
satisfacción de sus necesidades. Trata de
las leyes de la producción, circulación,
distribución, y consumo de la riqueza.

Las reglas jurídicas que se dicten haciendo


caso omiso de la palpable realidad de los
fenómenos económicos, que contraríen la
esencia misma de esos fenómenos están
condenadas al fracaso.

El legislador debe emitir reglas jurídicas


conforme a la realidad económica del
medio social.
IUSNATURALISMO E
IUSPOSITIVISMO
Iusnaturalismo
¿Qué es?

Doctrina que defiende la existencia de


los derecho naturales e inalienables.

Es conocida como la escuela del derecho


natural.

Movimiento ideológico que se origina


con la teoría aristotélica.
• El hombre lo descubre mediante la razón o la IUSNATURALISM
O
conciencia superior a la voluntad del
legislador común a todos los pueblos y a
todos los tiempos. Método empírico - dialectico
• Tendencia a explicar el desarrollo de la
sociedad mediante las leyes de la naturaleza
estudiando:

Permitiendo: desarrollar
Directum “El derecho” Conforme a posturas de justicia que
constituyen el orden
significa la regla normativo e institucional
de una sociedad
IUSNATURALISM
1, Esencia y
característica O
s de cada ser
Método empírico - dialectico

Noción de
la
naturaleza 2, Conjunto y
disposición
3,La virtud y
de todo lo
calidad de las
que
cosas
compone el
universo
IUSNATURALISM
El iusnaturalismo maneja los conceptos de:
O
Método empírico - dialectico

Derecho Natural: Donde define la existencia de una


reglas inalienables e innatos desde su misma existencia.

Ley Natural: orientación fundamental hacia el bien,


inscrita en los más profundo de nuestro ser, en virtud de
la cual tenemos la capacidad:
• Distinguir el bien del mal
• Orientar la propia vida, con libertad y responsabilidad.
IUSNATURALISM
O
El iusnaturalismo se fundamenta en 2 tesis:
Método empírico - dialectico

a. Una tesis filosófica ética que sostiene


que hay principios morales y de justicia
universalmente valida y asequible a la razón
humana.

b. Una tesis acerca del concepto de


derecho según la cual un sistema normativo
o una norma no pueden ser calificados de
jurídicos si contradicen aquellos principios
morales de justicia.
IUSNATURALISM
El iusnaturalismo maneja un método
racionalista el cual se desarrolla en tres
O
escuela: Método empírico - dialectico

Historicistas: Justificación de los hechos.

Teológica: Se basa en un ser supremo,


principalmente en la fe.

Racionalistas: Con la cual diferenciaban los


bueno y lo malo.
Iuspositivismo
¿Qué es el derecho para la escuela positiva?

Es una emanación del hombre mismo, por tanto


se mueve en sociedad y dependiente del
gobernador o del legislador.

Los positivistas sostienen que moral y derecho


son hechos naturales que varian en el tiempo y
espacio.

Se crea el derecho con el fin de controlar el


comportamiento del individuo en una sociedad
determinada.
DEFINICIONES POSITIVISMO JURIDICO

Hans Kelsen: “ El derecho como un sistema de normas”.


Teoría pura del derecho.

Augusto Comte: “ La ley de los tres estados y la idea de


progreso”.
ESCUELA POSITIVA DEL DERECHO
• Para los iuspositivistas la norma jurídica valida únicamente es
la norma escrita.

• El origen del derecho se basa en fenómenos sociales.

• No existe una definición universalmente aceptada de


iuspositivismo.
Teoría pura del
derecho.
Hans Kelsen
(1881-1973)
TEORIA PURA DEL DERECHO

También llamada “Ciencia del derecho despreocupada”

Este doctrinante busco hacer ciencia del derecho en forma pura, libre de
factores extrajurídico.

Kelsen solo contempla la norma en cuanto a su existencia en sí,


simplemente como regla jurídica positiva, sin valorarla pos su posible
contenido de justicia o injusticia.

Lo único que debe interesar al derecho es el estudio de la regla positiva


en sí. Sin ninguna calificación.
TEORIA PURA DEL DERECHO

Kelsen entiende la existencia de dos categorías primarias básicas:

• Naturaleza: mundo de los fenómenos que suceden en la realidad


cósmica, regido por leyes de la causalidad. (leyes naturales).
(conforman el ser).

• Normas: no enuncian lo que ha ocurrido sino lo que debe ocurrir, e


independientemente de lo que suceda o no suceda en la realidad y
que son objeto de las denominadas “ciencias normativas”
TEORIA PURA DEL DERECHO

Además considera:
La ciencia jurídica debe ser autónoma, lo que exige que debe
apartarse de toda amalgama con otras ciencias, separarla de todo
aquello que se refiera a elementos que hagan parte del mundo de
la naturaleza, ósea, del ser.

Sugiere que la primera tarea de la ciencia del derecho es reducir el


conjunto de normas a reglas.

Si X Y
NORMA JURIDICA
NORMA JURIDICA

“Es la formulación técnica de un esquema construido


conforme a una valoración de justicia dada por el
legislador a un problema histórico concreto” Toranzo
1966
NORMA JURIDICA
• La doctrina tradicional concibe la norma como un juicio
categórico que implica un mandato u orden.

• Se puede definir como una regla de conducta heterónoma


bilateral, externa y coercible.

• Kelsen manifiesta que un hecho es jurídicamente ilícito solo


cuando la norma lo convierte en presupuesto de una sanción
para su autor.

Si A debe ser B
KELSEN Y LA NORMA JURIDICA
• La norma jurídica es una proposición jurídica compuesta por una
norma primaria y una secundaria.

La N. Primaria que apareja la nota de coacción se enuncia del modo


siguiente: “si X entonces Y”
La N Secundaria estatuye el deber jurídico o prestación, o sea la conducta
que evita la consecuencia coactiva “El deber ser es Z”.
ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICA

• En el derecho o más concretamente en la regla


jurídica existen 4 elementos esenciales inseparables e
íntimamente relacionados entre sí:
• 1. Sujeto activo.
• 2. Sujeto pasivo.
• 3.Prestacion (dar, hacer y no hacer)
• 4. Sanción o garantía.
• 1. Sujeto activo: necesariamente tiene que ser una persona bien sea
natural o jurídica. Es el titular del derecho, el beneficiario de la
norma jurídica, es aquel en cuyo beneficio o favor se hace exigible la
prestación contenida en la norma jurídica.
Ejem:
“Todo trabajador tiene derecho por parte del empleador como auxilio
de cesantías al pago de un mes de salario por cada año de servicio
prestado o fracción, en caso de incumplimiento el empleador pagará al
trabajador una indemnización moratoria”

“El arrendador podrá exigir al arrendatario como garantía para el pago


de servicios públicos una suma que en ningún caso podrá exceder del
40% del valor del canon de arrendamiento so pena de que se cause en
favor del arrendatario una suma en igual valor dirigida a los cánones
de arrendamiento”
• 2. Sujeto pasivo: necesariamente debe ser una persona natural o
jurídica es aquel sobre quien recae la obligación contenida en la
norma jurídica ( existen casos en donde los sujetos ostentan las
dos calidades activo y pasivo).

“Todo trabajador tiene derecho por parte del empleador como


auxilio de cesantías al pago de un mes de salario por cada año
de servicio prestado o fracción, en caso de incumplimiento el
empleador pagará al trabajador una indemnización moratoria”

“El arrendador podrá exigir al arrendatario como garantía para


el pago de servicios públicos una suma que en ningún caso podrá
exceder del 40% del valor del canon de arrendamiento so pena
de que se cause en favor del arrendatario una suma en igual
valor dirigida a los cánones de arrendamiento”
3.Prestacion (dar, hacer y no hacer). Es el objeto de la regla jurídica
es la abstención o actividad a que es obligado el sujeto pasivo en
beneficio del titular del derecho o sujeto activo.

Dar: son aquellas en donde el deudor


se obliga a transferir al acreedor del
un derecho real sobre una cosa.
Ejem: Contrato de compraventa.
“ARTICULO 1882. <TIEMPO DE
ENTREGA Y RETARDO>. El vendedor es
obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente después del
contrato, o a la época prefijada en
él….”
Hacer: La prestación es de este
tipo cuando el sujeto pasivo se
obliga para con su acreedor a
efectuar una determinada acción
permitida por la ley.

Ejem: “ARTICULO 1895.


<SANEAMIENTO POR EVICCIÓN>.
El vendedor es obligado a sanear
al comprador todas las evicciones
que tengan una causa anterior a
la venta, salvo en cuanto se haya
estipulado lo contrario…”
• No hacer: son aquellos en que
el sujeto pasivo se abstiene de
ejecutar determinados hechos
de los cuales de no existir
convención o disposición
normativa le estarían permitido
al sujeto pasivo.

Ejem:
ARTICULO 1952. <DETERIORO DE LA COSA
VENDIDA> Recisión de la compraventa por
lesión enorme. El vendedor no podrá pedir
cosa alguna en razón de los deterioros que
haya sufrido la cosa, excepto en cuanto el
comprador se hubiere aprovechado de ellos..”
Requisitos de la prestación

• Determinable: que se
pueda precisar.
• Posibilidad: Que se puedan
cumplir físicamente posible.
• Moralidad: Que sean
permitidas por la moral
vigente.
• Licitud: Que no estén
prohibidas por la Ley
• Garantía o sanción:
Debe garantizarse su observancia de lo contrarío se convierte en
un precepto ético carente de sanción positiva o poder coercitivo.

Se define como la fuerza externa que obliga al respeto y


cumplimiento de la norma jurídica. Alguno indican que esta
permite distinguirla de normas morales:
Ejem:
“Todo trabajador tiene derecho por parte del empleador como auxilio de
cesantías al pago de un mes de salario por cada año de servicio prestado o
fracción, en caso de incumplimiento el empleador pagará al trabajador una
indemnización moratoria”

“El arrendador podrá exigir al arrendatario como garantía para el pago de


servicios públicos una suma que en ningún caso podrá exceder del 40% del
valor del canon de arrendamiento so pena de que se cause en favor del
arrendatario una suma en igual valor dirigida a los cánones de
arrendamiento”
Artículo 11 CC. Comprobación del pago. El arrendador o la persona
autorizada para recibir el pago del arrendamiento deberán expedir
comprobante de pago escrito en el que conste la fecha, la cuantía y el
período al cual corresponde el pago. En caso de renuencia a expedir la
constancia, el arrendador deberá cancelar al arrendatario una suma
equivalente a la mitad del canon de arrendamiento”

ARTÍCULO 981 C.CO. El transporte es un contrato en que una de las


partes se obliga con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un
lugar a otro, por determinado medio y en el plazo fijado, personas o
cosas y a entregar éstas al destinatario. El contrato de transporte se
perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se probará conforme a
las reglas legales.
También podrá perfeccionarse por simple adhesión, pero en todo caso
se ajustará a las disposiciones legales y a los reglamentos oficiales
sobre la materia.
“Artículo 8 ley 860 de 2003. Obligaciones del arrendador. Son
obligaciones del arrendador, las siguientes:
Entregar al arrendatario en la fecha convenida, o en el momento
de la celebración del contrato, el inmueble dado en
arrendamiento en buen estado de servicio, seguridad y sanidad
y poner a su disposición los servicios, cosas o usos conexos y los
adicionales convenidos.”
Articulo 33 del CST “El empleador deberá suministrar al
trabajador cada 4 meses a sus trabajadores una dotación
consistente en un par de zapatos, una camisa y un pantalón. La
autoridad administrativa competente verificará el cumplimiento
de lo contenido en esta norma e impondrá las sanciones
correspondientes hasta 100 smlmv”
Art. 518. C.C.O- El empresario que a título de arrendamiento
haya ocupado no menos de dos años consecutivos un inmueble
con un mismo establecimiento de comercio, tendrá derecho a
que el comerciante arrendador realice la renovación del contrato
al vencimiento del mismo, so pena de que el arrendador deba al
primero perjuicios materiales.

ARTICULO 1882. <TIEMPO DE ENTREGA Y RETARDO>. El


vendedor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente después del contrato so pena de que sea
obligado al pago de intereses moratorios por la no entrega.
Artículo 341. Entrenamiento para actividades ilícitas. El que organice,
instruya, entrene o equipe a personas en tácticas, técnicas o
procedimientos militares para el desarrollo de actividades terroristas,
de escuadrones de la muerte, grupos de justicia privada o bandas de
sicarios, o los contrate, incurrirá en prisión de quince (15) a veinte (20)
años y en multa de mil (1.000) a veinte mil (20.000) salarios mínimos
legales mensuales vigentes.

Artículo 144. Actos de terrorismo. El que, con ocasión y en desarrollo


de conflicto armado, realice u ordene llevar a cabo ataques
indiscriminados o excesivos o haga objeto a la población civil de
ataques, represalias, actos o amenazas de violencia cuya finalidad
principal sea aterrorizarla, incurrirá por esa sola conducta en prisión de
quince (15) a veinticinco (25) años, multa de dos mil (2.000) a cuarenta
mil (40.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de
quince (15) a veinte (20) años.
SUPUESTO DE HECHO Y CONSECUENCIA
JURIDICA
• Supuesto de hecho: Es uno de los dos elementos de que se compone la
norma, es la parte de ésta en la que se enuncia en qué caso o situación
fáctica se aplicará la misma.

• Consecuencia jurídica: que enuncia el resultado o efecto que traerá


consigo la situación de hecho supuesta en la primera parte del precepto.
Toda vez que las normas jurídicas se caracterizan por su generalidad, en el
sentido de que su aplicación ha de ser posible a un amplio número de
personas o casos, es preciso que el supuesto de hecho abarque un amplio
espectro de situaciones regulables.

Si “a” debe ser “b”


El que mataré a otro tendrá pena de prisión de ……
Art 46. C.P“ El que mataré a otro tendrá pena de prisión de 20 a 30 años”

Art 50 C.P. “El que accediera carnalmente a otro tendrá pena de prisión de
40 a 50 y además esta obligado a reparar los perjuicios psicológicos que
acarre hasta por 100 smlmv”

Artículo 111. Lesiones. El que cause a otro daño en el cuerpo o en la


salud, incurrirá en las sanciones establecidas en los artículos siguientes.

Artículo 112. Incapacidad para trabajar o enfermedad. Si el daño


consistiere en incapacidad para trabajar o en enfermedad que no pase de
treinta (30) días, la pena será de prisión de uno (1) a dos (2) años.
Si el daño consistiere en incapacidad para trabajar o enfermedad superior
a treinta (30) días sin exceder de noventa (90), la pena será de uno (1) a
tres (3) años de prisión y multa de cinco (5) a diez (10) salarios mínimos
legales mensuales vigentes….
FUENTES DEL DERECHO
FUENTES DEL DERECHO
• En su acepción más amplia significa principio de una
cosa.
• Las fuentes es aquello de donde fluye o mana el
derecho.
• Fuente en sentido estricto: se refiere a los elementos
constitutivos de la sustancia de la norma jurídica
(fuente real) y las varias formas que puede tomar
dicha sustancia para imponerse como regla de
conducta social (fuente formal).
FUENTES DEL DERECHO
• Las fuentes se pueden distinguir entre reales y
formales.
• Fuente real: representan el contenido o sustancia del
derecho, contienen las necesidades de todo orden
(económicas, psíquicas, fisiológicas) e ideales y
convicciones de una sociedad. Se compone de 2
elementos (objetivo y el interpretativo)
• Fuentes formales: hace referencia a las determinadas
formas que toma el derecho, o las formas como se
manifiesta para imponerse en la sociedad. Aquí las
fuentes materiales toman la forma de mandatos.
PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Y
LAGUNAS JURIDICAS
Dos son los caminos que pueden seguirse en la creación de
normas jurídicas (en sentido general):

• Método empírico dialectico.


• Proceso consuetudinario y prolongado (costumbre como
fuente formal y material del derecho).

Cuando se habla de plenitud hermenéutica se quiere expresar


el ordenamiento jurídico contiene siempre normas cuya
aplicación pueden resolver todas las controversias.
¿Hay lagunas en
nuestro
ordenamiento
jurídico?
PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Y
LAGUNAS JURIDICAS
• Plenitud (entendida como resolución de todas las
situaciones de forma jurídica.)

Falta de ley.
Lagunas Ley en blanco.
Insuficiencia de la ley.
Ley injusta
TEORIA QUE AFIRMAN QUE NO EXISTEN
LAGUNAS JURIDICAS
TEORIA DEL EMPIRISMO CIENTIFICO.
(Ernesto Zitelmann, Donato Donati y H. Kelsen)
“lo que no esta prohibido esta permitido”

Se habla de espacio jurídico vacío y espacio jurídico


lleno cuando se habla de la actividad del hombre,
además de ello, Kelsen plantea los términos de laguna
lógica y técnica.
INTEGRACIÓN DEL DERECHO
• Cuando la norma no prevé la resolución a una situación que
se presente, el administrador de justicia no puede
abstenerse de decidir el caso en razón a la universalidad en
comento.

“ARTÍCULO 48 LEY 153/87. Los jueces ó magistrados que


rehusaren juzgar pretextando silencio, oscuridad ó
insuficiencia de la ley, incurrirán en responsabilidad por
denegación de justicia.”

Aunque en el derecho no hay lagunas, en la ley si las hay.


NUEVO CONCEPTO DE PLENITUD
Entendida como normas contenidas en un ordenamiento,
con cuya aplicación puedan resolverse todas las
controversias llamadas normas de integración.

A partir de este nuevo concepto y en repudio a la


exegesis surgieron escuelas que abogaban por la libertad
del juez para colmar esas lagunas.
• ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTIFICA.
• ESCUELA DEL DERECHO LIBRE.
• ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTIFICA: si la
ley no contiene normas que puedan resolver los casos
concretos planteados, hay que acudir a otras fuentes
suplementarias.
La labor es libre pues no se halla sujeta a la autoridad
de las fuentes formales y es científica en cuanto se
fundamenta en criterios científicos que sólo la ciencia
puede descubrir
• ESCUELA DEL DERECHO LIBRE: propiamente
hablando no es un conjunto orgánico y sistemático
de doctrinas sino una tendencia especifica y reiterada
de autores, sin embargo coinciden en rechazar:
a. Repudio a la doctrina de la suficiencia absoluta de
la ley.
b. Afirman que el juez dada la insuficiencia debe
realizar una labor creadora y personal.
c. Tesis de que el juzgador debe acercarse a la función
legislativa.
d. Le otorga el primer lugar a la jurisprudencia como
fuente del derecho.
COMO LLENAR LAGUNAS SEGÚN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO COLOMBIANO
• Señala derroteros concretos a los jueces y funcionarios
públicos para llenar los vacíos legislativos:

LEY 153 DE 1887:


El código civil en su titulo preliminar trae normas
generales sobre la ley y sus formas de interpretarla.
Como el legislador observo la deficiencia de estas
normas interpretativas decidió expedir otras con ese
mismo fin para facilitar la tarea de los interpretes de las
leyes, las cuales se plasmaron en el texto de la primera
parte de la ley 153 de 1887.
LEY 153 DE 1887
ARTÍCULO 8. Cuando no hay ley exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarán las leyes que regulen casos ó materias
semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas
generales de derecho.

“ARTÍCULO 13. La costumbre, siendo general y conforme con la moral


cristiana, constituye derecho, á falta de legislación positiva.
La Corte Constitucional declaró EXEQUIBLE este artículo mediante la Sentencia C-224 de 1994, en el
entendido que la expresión "moral cristiana" significa "moral general" o "moral social", como se
indica en la parte motiva de la sentencia.”

Artículo 230 CN. Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos
al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios
generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial.
TRABAJO INDIVIDUAL

ENSAYO SOBRE UNA LAGUNA JURIDICA QUE EXISTA EN EL


ORDENAMIENTOO JURIDICO COLOMBIANO. (3 páginas
tamaño carta, interlineado 1.5, citación y referencias
atendiendo las normas APA)
FUENTES FORMALES

• LEY
• COSTUMBRE
• JURISPRUDENCIA
• DOCTRINA
• ANALOGIA
• PRINCIPIO GENERALES DEL DERECHO.
• LA EQUIDAD
MOVIMIENTOS IMPORTANTES DE
CODIFICACION SEGÚN AFTALION
• Corpus iuris de Justiniano que comprende el Código, el
digesto, las instituciones y las Novelas.
• La siete partidas de Alfonso X “El Sabio” y las leyes de
Indias en la edad media.
• Leyes bárbaras en el siglo VI.
• Los Glosadores en el siglo XIII.
• Escuela del derecho natural siglo XVIII.
• El Código de Napoleón en la edad moderna.
LEY

• Vocablo “Lex” “ligare” ligar o vincular “legere” leer.


• Desde sus inicios perteneció al campo jurídico con la
ley de la XII Tablas
• También le llaman derecho positivo.(disposición
formulada por escrito).
• En sentido estricto: es la norma escrita de naturaleza
jurídica dictada por un organo preciso del poder
público, especialmente creado para ello.
“ Es en principio, una disposición de orden general y
permanente, que comprende un numero indefinido de
personas y de actos o hechos, a los cuales se aplica ipso
iure, durante un tiempo indeterminado” Bonnecase.

“La ley es lo que el pueblo manda y establece” Gayo.

“En sentido especifico, legislación significa


establecimiento de normas jurídicas generales,
cualquiera que sea el órgano que lo realice: democrático,
autocrático, parlamento o la combinación de un
parlamento con un monarca, o solo este último” H.
Kelsen
LEY

• La ley tiene diferentes acepciones: Ley Natural, Leyes


sociológicas, Normas Jurídicas.

Podemos definirla como regla establecida por la


autoridad que, de acuerdo con la Constitución Política
tiene el poder de mandar, prohibir o permitir en toda la
extensión del estado.
SENTIDOS DE LA LEY

• Según el atributo de la generalidad que caracteriza a la


ley, se consideran otros dos atributos de la misma la
impersonalidad y la abstracción, de donde se puede
tomar la definición de ley en 2 sentidos:

1. Sentido Material
2. Sentido Formal
LEY

Ley en sentido material: Es una regla de conducta social


obligatoria con índole general abstracta e impersonal
formulada por el poder público.

Ley en sentido formal: Es un precepto de carácter


imperativo pero de condición particular y concreta que
proviene del poder público.
LEY

• El Código Civil define la Ley como:

• Articulo 4: Es una declaración de la voluntad soberana manifestada


en la forma prevenida en la constitución nacional. El carácter de la
Ley es mandar, prohibir, permitir o castigar.
LEYES EN COLOMBIA

• Ley 820 de 2003 Ley de Arrendamiento urbano.

• Ley 906 de2004 Código de procedimiento penal.

• Ley 100 de 1990 ley del Sistema General de la


Seguridad Social.

• Ley 1437de 2011, Código de Procedimiento


Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
CARACTERES DE LA LEY

• Obligatoriedad.

• General.

• Abstracta e impersonal.

• Se reputa conocida.

• Proviene del estado.


LENGUAJE DE LA LEY

• Debe formularse fría, árida, huérfana, persuasiva.


• Que establezca un mandato sin reparos.
• Términos claros castizos y precisos, sin extranjerismos
o localismos.
• Que atienda a las reglas gramaticales
IGNORANCIA DE LA LEY
Articulo 9 Código Civil:
“La ignorancia de las leyes no sirve de excusa”

Articulo 56 Código de Régimen Político y Municipal:


“No podrá alegarse la ignorancia de la ley para excusarse de cumplirla
después de que este en observación”

Es una presunción de derecho “juris et de jure”.


La ley debe ser expedida por un
órgano legislativo.

• En Colombia:
Es un congreso bicameral con 102
senadores y 166 representantes.

se reúnen en sesiones (ordinarias,


extraordinarias y especiales) En la
actualidad, el artículo 138 de la
Constitución Política prevé que las
sesiones ordinarias se llevan a
cabo en legislaturas compuestas
por dos periodos, el primero
desde el 20 de julio hasta el 16 de
diciembre, y el segundo del 16 de
marzo al 20 de junio, para un total
de ocho meses de actividad..
PROCEDIMIENTO PARA LA CREACIÓN DE LA
LEY

1. Publicación del proyecto.


2. Aprobación primer debate. (7 Comisiones
constitucionales permanentes)
3. Aprobación segundo debate (Cámaras en pleno).
4. Sanción Presidencial.
5. Promulgación e iniciación de obligatoriedad.
CLASIFICACION DE LAS LEYES
En cuanto a su contenido:
• Leyes imperativas.
• Leyes permisivas.
• Leyes declarativas o supletorias.
• Leyes prohibitivas.

En cuanto a su formación:
• Orgánicas.
• Estatutarias.
• Marcos.
• Decretos leyes.
• Ordenanzas.
• Acuerdos.
• Resoluciones.
¿CUANDO Y POR QUÉ PIERDE
VIGENCIA UNA NORMA JURIDICA Y
DEJA DE SER EXIGIBLE SU
CUMPLIMIENTO?
DEROGACIÓN DE LA LEY
Derogar una ley significa dejarla sin efecto.

Causas:
• El transcurso del tiempo fijado para le vigencia de la ley, ya sea
que ese tiempo aparezca predeterminado .
• La consecución del fin que la ley se propuso alcanzar.
• La desaparición de una institución jurídica o la imposibilidad de
un hecho que era presupuesto necesario de la ley.

El órgano competente para derogar una ley es quien la dictó u otra


norma superior, aunque las leyes en gral solo pueden ser
derogadas por otras leyes, referendo.
Inexequibilidad de la ley.
DEROGACIÓN DE LA LEY

Formas de derogación:
Tacita o indirecta.
Expresa o directa.

Esta derogación además, puede ser:


Orgánica.
Total.
Parcial.
CONCEPTOS EN TORNO A LA DEROGACIÓN
DEROGACIÓN (dejar
sin efecto parcialmente
una ley)

SUBROGACIÓN MODIFICACIÓN O
(sustitución de un
texto legal integro por REFORMA (dejar sin
efecto una parte de la ley)
otro)

ABROGACION (Dejar
sin efecto totalmente una
ley)
LA COSTUMBRE
LA COSTUMBRE

• “Conjunto de normas jurídicas derivadas de la


repetición más o menos constante de actos uniformes”
Abelardo Torré.

• La costumbre es el derecho nacido


consuetudinariamente, es el uso implantado por una
colectividad y considerados por esos como
jurídicamente obligatorios.
DIFERENCIA ENTRE LA COSTUMBRE Y LA LEY

• La costumbre es una norma jurídica nacida de la


constante y uniforme repetición de una práctica. La Ley
es la voluntad escrita del estado.

• La costumbre no tiene un momento de aparición y


extinción determinado. La Ley tiene un preciso
momento de aparición y de duración en el tiempo.

• La ley se tiene como conocida por todos, la costumbre


debe ser aprobada por todos.
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE

• ELEMENTO MATERIAL U OBJETIVO(Generalidad,


constancia, uniformidad, duración)

• ELEMENTO ESPIRITUAL : conciencia de obligatoriedad.


REQUISITOS DE LA COSTUMBRE

• Generalidad: Que sea una practica común

• Constancia: Repetición del acto.

• Uniformidad: aunque no sean actos iguales, si


obedezcan a un mismo principio.

• Duración: practica en un lapso suficientes.


LA COSTUMBRE

• Costumbre “Secum Legem” interpretación de la ley.

• Costumbre “Preter Legem” suple los vacíos de la ley.

• Costumbre “Contra Legem” contraria a la ley.


COSTUMBRE EN EL DERECHO COLOMBIANO
Articulo 8 C.C:
“La costumbre en
ningún caso tiene fuerza contra la ley. No podrá alegarse el desuso para su inobservancia, ni
práctica alguna, por inveterada y general que sea.

Por su parte la ley 153 de 1887 en su artículo 13 establece:


“la costumbre, siendo general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho, á falta de
legislación positiva.”

A su vez el código de comercio dice en su artículo 3:

“La costumbre mercantil tendrá la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la contraríe
manifiesta o tácitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean públicos, uniformes y
reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban
regularse por ella.”
PRUEBA DE LA COSTUMBRE
• En los artículos 178 y 179 CGP se unifican las disposiciones sobre prueba de la
costumbre.
• Los usos y costumbres aplicables conforme a la ley sustancial deberán acreditarse
con documentos, copia de decisiones judiciales definitivas que demuestren su
existencia y vigencia o con un conjunto de testimonios (artículo 178).

• En el artículo 179 se dispone que la costumbre nacional y su vigencia podrá


acreditarse: 1. Con el testimonio de dos comerciantes inscritos en el registro
mercantil que den cuenta razonada de los hechos y de los requisitos exigidos en el
Código de Comercio, esto es, que sean públicos, uniformes y reiterados en el lugar
donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban
regularse por ella; 2. Con decisiones judiciales definitivas que aseveren su
existencia, proferidas dentro de los cinco años anteriores al diferendo; 3. Con
certificación de la cámara de comercio correspondiente al lugar donde rija.
PRUEBA DE LA COSTUMBRE EXTRANJERA E
INTERNACIONAL
• La costumbre mercantil extranjera y su vigencia se acreditarán con certificación del
respectivo cónsul colombiano o, en su defecto, del de una nación amiga. Dichos
funcionarios para expedir el certificado solicitarán constancia a la cámara de
comercio local o a la entidad que hiciere sus veces y, a falta de una y otra, a dos
abogados del lugar con reconocida honorabilidad, especialistas en derecho
comercial. También podrá probarse mediante dictamen pericial rendido por
persona o institución experta en razón de su conocimiento o experiencia en cuanto
a la ley de un país o territorio, con independencia de si está habilitado para actuar
como abogado allí, aspecto novedoso del CGP frente a las regulaciones anteriores
del CPC y del Código de Comercio.

• La costumbre mercantil internacional y su vigencia se probarán con la copia de la


sentencia o laudo en que una autoridad jurisdiccional internacional la hubiere
reconocido, interpretado o aplicado. También se probará con certificación de una
entidad internacional idónea o mediante dictamen pericial rendido por persona o
institución experta en razón de su conocimiento o experiencia.
COSTUMBRES MERCANTILES

Comisión por “En Bogotá, D. C., existe la costumbre mercantil de que en el contrato
intermediación en la de comisión para la celebración de la compraventa de bien inmueble,
compraventa de el vendedor del bien inmueble pague al comisionista una comisión
bienes inmuebles cuando por la intermediación del comisionista se ha logrado celebrar
un contrato de compraventa de bien inmueble. La comisión se
determina así: (i) si el bien inmueble vendido está en el área urbana
de Bogotá, D. C., la comisión equivale al tres por ciento (3 %) del
precio de venta del inmueble; (ii) si el bien inmueble vendido está
fuera del área urbana de Bogotá, D. C., pero dentro de los municipios
que integran la jurisdicción de la Cámara de Comercio de Bogotá, la
comisión equivale al cinco por ciento (5 %) del precio de venta del
inmueble”. En Santa Marta, 3% Urbanos, 2,5% rurales, 1,5% clientes
referidos y 1% comisión de arriendo.
COSTUMBRES MERCANTILES
. ¿Quién paga los gastos “En Bogotá, D. C., en los contratos de compraventa de
notariales en la compraventa inmuebles, es costumbre mercantil que el pago de los gastos
de inmuebles? notariales correspondientes a la escritura pública de
compraventa se asuma por el compr
¿Quién paga los gastos de “En Bogotá, D. C., en los contratos de compraventa de
registro en la compraventa de inmuebles, es costumbre mercantil que el pago del impuesto
inmuebles? de registro y del registro de la escritura pública de
compraventa en la Oficina de Registro de Instrumentos
Públicos sea asumido por el COMPRADOR del respectivo
inmueble”.
La hora de corte del día “En Bogotá, D. C., existe costumbre mercantil entre los
o check out en los hoteles de hoteles de que la hora en que se realiza el corte del día
Bogotá o check out es la
COSTUMBRES MERCANTILES
Desistimiento “En Bogotá, D. C., es costumbre mercantil que las empresas de transporte
del pasajero en público intermunicipal devuelvan el importe del pasaje cuando el pasajero
el contrato de desiste del transporte contratado, siempre que dicho desistimiento sea
transporte comunicado personalmente por el pasajero antes de la hora señalada para
público el viaje”.
intermunicipal
G.3. ¿Qué se “En Bogotá, D. C., es costumbre mercantil que en el contrato de cuenta
entiende por corriente, el sector financiero establezca distinción entre la “cuenta
cuenta corriente cancelada” y la “cuenta saldada".
cancelada y Por la expresión “cuenta corriente cancelada” se entiende cuando el
cuenta corriente contrato se termina unilateralmente por el banco al producirse una (1)
saldada? cualesquiera de las siguientes causales: mal manejo; giro de cheques sin
provisión de fondos; incumplimiento de las obligaciones adquiridas en el
contrato; cuando la cuenta es utilizada para operaciones ilegales o por
suministrar información financiera o personal falsa.
Por la expresión “cuenta corriente saldada” se entiende cuando el contrato
se termina: unilateralmente por el banco o por el cliente o de común
acuerdo entre el banco y el cliente por causales diferentes a las requeridas
para la cuenta corriente cancelada”.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

• IUSNATURALISTAS: son principios universales y


eternos de la justicia.
• IUSPOSITIVISTAS: son aquellos que históricamente y
de forma contingente han inspirado una legislación
determinada.

Jose Maria Diaz: “ Aquellos juicios de valor anteriores a


la formulación de la norma positiva y que se refieren a
la conducta del hombre en su interferencia subjetiva
que fundamenta la creación legislativa o
consuetudinaria.”
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
• Para algunos son principios del derecho natural o racional,
según otros, los universalmente admitidos por la ciencia
jurídica, según otros los provenientes del derecho romano,
y según otros el espíritu de la legislación.
• Para los iusnaturalistas a falta de disposición formalmente
válida debe el juzgador formular un principio dotado de
validez intrínseca para resolver la cuestión (se convierten
en universales y eternos):

Ejemplo: “No se pueden transmitir derechos que no se


tienen”
No puedo transmitir una casa que no sea de mi propiedad.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

• Para los iuspositivistas, son principios fundamentales


de la legislación positiva, no se encuentran en
ninguna ley pero son presupuestos necesarios de las
normas de los cuales se deducen la misma por fuerza
de abstracción.

• Algunos están consignados en la Ley como el que ha


cometido delito o culpa por daño que le ha conferido
a otro esta obligado a pagar indemnización sin
perjuicio de la pena principal. Art 2341 de C.C.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

• El derecho natural no suministra más de tres


principios, a contrario sensu, el derecho positivo
nos puede suministrar docenas de principios
tanto explícitos como implícitos.

Ejemplo: El Nieto asesino.

• En Colombia se aceptan las dos posiciones.


PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
• Principios implícitos en el ordenamiento a partir de ahí
se genero jurisprudencia:

Enriquecimiento sin causa.


Abuso del derecho.
No es posible obtener lucro de un acto ilegal.
Error de buena fe “ error communis facit jus”.
Error común hace derecho.
Fraude a la ley.
Principio de la imprevisión.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.
“Nemin locupetari licet cum alterius injuria vel jacturia”
“A nadie le es lícito enriquecerse con detrimento caudal
ajeno”

En razón de ello, todo sujeto que obtenga un


enriquecimiento injusto con perjuicio de la hacienda de
otro deberá indemnizar el valor del empobrecimiento
relativo.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.
Para que opere este principio se requiere:
1. Que el obligado se haya enriquecido (ventaja
patrimonial).
2. Que exista un empobrecimiento correlativo.
3. Que no exista causa jurídica.
4. Que el perjudicado carezca de otra acción “in rem verso”.
5. Que la mencionada acción no soslaye una disposición
legal de carácter imperativo.

CCO art 381.


ABUSO DEL DERECHO.
Los derechos individuales no son absolutos y relativos,
por ello quien realice un uso abusivo de su derecho
deberá indemnizar.

Lo anterior teniendo en cuenta que los derechos tienen


un fin social.
Requisitos para que se configure abuso del derecho:
1. Que carezca de un interés legitimo y serio.
2. Que al ejercer el derecho exista intensión de dañar.
CCO ART 830
PRINCIPIO DE LA BUENA FE (Bona fides)

• En la realización de actos jurídicos las personas deben


actuar lealmente.

• Lealtad desde el punto de vista del deber de emplear un


conducta leal y desde el punto de vista de un derecho

“ARTICULO 769 C.C. PRESUNCION DE BUENA FE. La buena fe se


presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presunción contraria.
En todos los otros, la mala fe deberá probarse.”
ERROR COMÚN HACE DERECHO
“Error communis facit ius”

• Cuando el acto que ejecuta una persona es producto


de un error invencible, común a muchos, la simple
apariencia se convierte en realidad.

Requisitos para la aplicación de la regla:


1.Que se trate de un error generalizado.
2.Que el error haya sido invencible.
PRINCIPIO DE FRAUDE A LA LEY

La ley se viola a través de su aplicación indebida y


maliciosa, esto es, aparentemente conforme a la regla
jurídica pero lo real es que se esta infringiendo la misma.

La intención no es violar la ley, esta violación es el medio


para conseguir dicho fin.

Ejem: acción pauliana, acción de simulación.


TEORIA DE LA IMPREVISIÓN

Cuando circunstancias imprevistas e imprevisibles


posteriores a la celebración de un contrato influyan en
un desequilibrio en las prestaciones y futuro
cumplimiento de lo obligado, es posible solicitar a la
autoridad competente la modificación de los acuerdos
iniciales.
JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA
JURISPRUDENCIA

Se emplea en tres sentidos:


• Como sinónimo de ciencia del derecho.

• Como conjunto de fallos proferidos por los jueces u


órganos jurisdiccionales.

• Como conjunto de sentencias dictadas sobre un mismo


punto de derecho
JURISPRUDENCIA

• Se entiende como el derecho decantado en las


sentencias de los Tribunales
• Llena los vacíos dejados por la legislación.
• Dispersa el peligro que producen los vacíos.

“La manera constante y uniforme como se interpreta y se


aplica la ley positiva en los casos similares sometidos a su
decisión por los altos Tribunales de Justicia” Bonecase
LEY 153 DE 1887
ARTÍCULO 4. Los principios de derecho natural y las
reglas de jurisprudencia servirán para ilustrar la
Constitución en casos dudosos. La doctrina constitucional
es, á su vez, norma para interpretar las leyes.
NOTA: El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-284 de 2015.

ARTÍCULO 5. Dentro de la equidad natural y la doctrina


constitucional, la Crítica y la Hermenéutica servirán para
fijar el pensamiento del legislador y aclarar ó armonizar
disposiciones legales oscuras ó incongruentes.
JURISPRUDENCIA
• Se entiende como fuente formal, porque constituyen
normas emanadas de los jueces y que van a regir un
numero definido de casos semejantes.

• Se da en mayor importancia en países anglosajones.

• Aquí el juez: a. aplica la norma jurídica; b. interpreta


el sentido alcance y finalidad del legislador; c. integra
el orden jurídico d. Crea Derecho cuando existe
laguna legislativa.
• En Colombia:
El órgano encargado de producir jurisprudencia es la
Sala de Casación de la Corte Suprema de Justicia.
(unifica la jurisprudencia) (casa o no casa la sentencia
recurrida).

3 pronunciamientos respecto de un mismo tema y en


un mismo sentido conforman el precedente judicial.

La Gaceta Judicial: órgano judicial encargado de la


publicidad de la providencias (D. 62 del 21 de enero
de 1887).
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

• Adapta las leyes a las necesidades actuales completando


en ocasiones el pensamiento del legislador.
• Llena vacíos legislativos (art. 8 Ley 153 de 1887).

Principales construcciones jurisprudenciales:


• Teoría del abuso del derecho ( sent 6/09/1935).
• Sentencias de tutela con efectos interpartes, pero sirve
como doctrina constitucional.
• Enriquecimiento sin causa (Sala de C. sent 30 /10/ 1935).
• Teoría de la imprevisión de los contratos.
• La devaluación de la moneda (indexación).
SILOGISMO JURIDICO
• Son conclusiones inmediatas (sentido estricto)

El silogismo jurídico esta conformado por 3 proposiciones


que van de mayor a menor:

Premisa mayor (fundamento normativo)


Premisa menor (hecho probado dentro del proceso)
Conclusión (Sentencia que efectúa la subsunción del caso
dentro del tipo penal.)
SILOGISMO JURIDICO

(PREMISA MAYOR) LAS FLORES SON BELLAS


(PREMISA MENOR ) LA ROSA ES UNA FLOR
(CONCLUSION)LA ROSA ES BELLA
SILOGISMO JURIDICO

EL QUE MATARE A OTRO TENDRA PENA DE PRISION


JUAN MATO A PEDRO

JUAN TENDRÁ PENA DE PRISIÓN


AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY

SUJETO ESPACIO

TIEMPO

• Se refiere a donde cuando y a quien le debe regir


la Ley de los estados.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO

• En principio la ley rige dentro del territorio donde


ejerce su poder.
• Se desata el conflicto de leyes en el espacio que no es
sino la posibilidad de validez extraterritorial de las
normas jurídicas de un estado en otro territorio.
• Aquí existe la presencia de uno o mas elemento
extranjero que puede ser personal real o conductista.
• La sistematización de los conflictos interespaciales le
corresponden al derecho internacional privado.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
Se presentan conflictos cuando interviene un elemento
extranjero donde el juez puede aplicar su propia ley o la
ley extranjera:
a. Personal. (nacionalidad, domicilio o residencia
extranjeros).
b. Real. (situación espacial de los bienes en el
extranjero).
c. Conductista (actos, y hechos jurídicos, lícitos o ilícitos
realizados fuera del país desde el cual se visualiza el
caso).
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
ELEMENTOS PARA
APLICACIÓN DE LAS
LEYES EN EL ESPACIO

PRINCIPIO TEORIA DE LOS


PRINCIPIO REAL
PERSONAL ESTATUTOS

ESTATUTO REAL
ESTATUTO PERSONAL
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO

Teoría o principio personal: la ley rige a las personas nacidas


en un territorio siguiéndolos como sombras todo el tiempo y
en todo lugar, es decir, que las leyes de un estado deben
operar sobre sus súbditos donde quiera que se encuentren
bien sea dentro o fuera del territorio nacional.

Ejem, Carlos de nacionalidad Colombiana, residía en Santa


Marta, en donde estafo con la realización de la rifa “la
sabrosita” a más de 100 personas por lo que es buscado por
las autoridades por el delito de estafa. Se ha tenido
conocimiento de que Carlos huyo del país a la ciudad de
Guatemala.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
• Teoría o principio territorial:
Es un principio general que las leyes rigen dentro del territorio nacional y a los
nacionales que habitan dentro de dicho territorio, pero se presentan casos o
situaciones que nos permiten establecer que las leyes se pueden aplicar tanto a
nacionales como extranjeros que estén dentro del territorio.
Articulo 18 del C.C. “ La ley es obligatoria tanto nacionales como extranjeros
residentes en Colombia”
Dentro del territorio colombiano no pueden haber individuos que no estén
sometidos a las leyes nacionales
Ejem: Juan con nacionalidad Norte Americana lleva 6 meses residiendo en
Colombia.
en razón de una riña que tuvo con Pedro, de nacionalidad Colombiana, juan
mato a Pedro.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
• Principio o teoría de los estatutos: según esta teoría
habían dos estatutos, el real y el personal.

Estatuto real: pertenecían las leyes relativas a las cosas,


cuyo carácter territorial obligaban a todos los habitantes
del territorio al acatamiento de las leyes que allí
imperaba.
Estatuto personal: comprendía las leyes referentes a las
personas , con fuerza extraterritorial que permitía su
aplicación a los nacionales que se encontraren en el
extranjero
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
ELEMENTOS PARA
APLICACIÓN DE LAS
LEYES EN EL ESPACIO

PRINCIPIO TEORIA DE LOS


PRINCIPIO REAL
PERSONAL ESTATUTOS

ESTATUTO REAL
ESTATUTO PERSONAL
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO

EN COLOMBIA:
Las controversias que generan la aplicación de las leyes
en el espacio y el tiempo se acoge una posición
multilateral, esto es, que se acude a uno u otro sistema:
• los bienes deben estar regulado por la ley del lugar
donde se encuentren (estatuto real, aplicación
territorial de la Ley).
• Los delitos estaban sometidos al estatuto donde
eran cometido los mismos.(estatuto personal)
• Los contratos debían regirse por la ley del lugar de
su cumplimiento.(conductista)
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO

En Colombia:
• Estado de las personas y su capacidad para efectuar negocios jurídicos
(estatuto personal art. 19 num 1 C.C.).

“ARTICULO 19. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY. Los colombianos


residentes o domiciliados en país extranjero, permanecerán sujetos a las
disposiciones de este Código y demás leyes nacionales que reglan los
derechos y obligaciones civiles:

1) En lo relativo al estado de las personas y su capacidad para efectuar


ciertos actos que hayan de tener efecto en alguno de los territorios
administrados por el gobierno general, o en asuntos de la competencia de
la Unión.”
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO

En Colombia:
• Referente a los bienes se rigen por la ley de lugar donde se
encuentren ( estatuto real “lex rei sitae”) ( art. 20 inc 1 C.C.):

“ARTICULO 20. APLICABILIDAD DE LA LEY EN MATERIA DE BIENES Los


bienes situados en los territorios, y aquéllos que se encuentren en los
Estados, en cuya propiedad tenga interés o derecho la Nación, están
sujetos a las disposiciones de este Código, aun cuando sus dueños
sean extranjeros y residan fuera de Colombia.”
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
En Colombia:

• En lo que se refiere a los efectos de los contratos celebrados en país


extranjero (art. 20 inc 3 C.C.)

“ARTICULO 20. APLICABILIDAD DE LA LEY EN MATERIA DE BIENES Los bienes


situados en los territorios, y aquéllos que se encuentren en los Estados, en
cuya propiedad tenga interés o derecho la Nación, están sujetos a las
disposiciones de este Código, aun cuando sus dueños sean extranjeros y
residan fuera de Colombia.

Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas


en los contratos celebrados válidamente en país extraño.

Pero los efectos de dichos contratos, para cumplirse en algún territorio, o en


los casos que afecten a los derechos e intereses de la Nación, se arreglarán a
este código y demás leyes civiles de la unión.” (El subrayado es nuestro).”
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL ESPACIO
En Colombia:
• En lo referente a los contratos celebrados válidamente en el
extranjero. Se aplica lo establecido en el articulo 20 inc 2 del C.C.
• En lo referente a la forma de los instrumentos públicos, se rige por lo
establecido en el articulo 21 del C.C.
“ARTICULO 21. FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS. La forma de
los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan
sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas
en el código judicial de la unión.
La forma se refiere a las solemnidades externas, a (sic) la autenticidad, al
hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas
y de la manera que en tales instrumentos se exprese.” *
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL TIEMPO
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY

SUJETO ESPACIO

TIEMPO

• Se refiere a donde cuando y a quien le debe regir


la Ley de los estados.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL TIEMPO

• La norma jurídica puede establecer su termino de


duración o por el contrario establecer un termino
indefinido.
• Por regla general es la norma jurídica rige hacia el futuro.
• Se origina conflicto cuando:

a. Si un hecho a ocurrido bajo una ley antigua pero las


consecuencias del hecho se producen bajo la vigencia
de la nueva ley.
b. Cuando se realiza un hecho jurídico y la ley fija nuevas
condiciones o suprime o modifica las anteriores.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL TIEMPO

• La ley no debe aplicarse retroactivamente en


perjuicio de persona alguna. Sin embargo no debe
desconocerse que ha hechos que no se dan bajo la
vigencia de una misma ley y que las leyes no son
inamovibles, sufren transformaciones por la
constante transformación de los hechos acaecidos
en una sociedad.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY
EN EL TIEMPO

• Teoría clásica de los derechos adquiridos.


Según esta teoría la ley es retroactiva cuando viola
derechos adquiridos. Y no lo es cuando se limita a
desconocer simples expectativas.

Tuvo su fundamento en la Regla de Teodosio II. Que


indicaba que la ley solo podía aplicarse a hechos
futuros y su precursor es Blondeau.
“Toda nueva ley encuentra esperanzas nacidas bajo el
imperio de la anterior, la destrucción de esas
esperanzas acarrea necesariamente un mal a los que
las habían concebido”.
TEORIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

• En este caso el legislador debe optar por el menor de


los males: respetar esas esperanzas (derechos
adquiridos) de una ley mala o destruir las esperanzas
nacidas bajo su imperio.
• Aquí la solución planteada es distinguir entre las
esperanzas mas fuertes y las débiles.
TEORIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

• Derechos adquiridos: Son aquellos que estaban


definidos o adquiridos de forma irrevocable antes de
que la ley nueva naciera.

• Meras expectativas: Son aquellos derechos que aun no


se encuentran configurado o materializado y pueden
ser revocados por quien los ha conferido.
TEORIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

La ley es retroactiva cuando restringe o destruye un


derecho adquirido bajo una ley anterior.
La ley no será retroactiva cuando destruye o restringe
una simple expectativa o facultad legal.
IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY

• Tal como se ha indicado la ley como principio


general solo rige para el futuro y no tendrá jamás
efecto retroactivo.
a. La ley rige para situaciones jurídicas que se
produzcan después de su vigencia.
b. La ley nada dispone sobre hechos que se han
realizado antes de su entrada en vigencia.
REGLAS GENERAL DE CONFLICTO DE LEYES EN
EL TIEMPO

• A. Se debe distinguir entre los procedimientos de


adquisición del derecho y el derecho creado.

• B. Las condiciones de adquisición del derecho o


situación jurídica se rigen por la ley vigente al
momento en que esa situación fue creada y si la
ley nueva exige condiciones distintas, no se aplica
sino a los actos posteriores a su entrada en vigor.
REGLAS GENERAL DE CONFLICTO DE LEYES EN
EL TIEMPO

• C. La nueva ley es inaplicable a los efectos


jurídicos realizados o consumados antes de la ley
nueva. Ejem: los efectos de los contratos
celebrados con anterioridad a la ley nueva se
rigen por la ley antigua.

• D. El efecto general e inmediato de la ley implica


que la ley nueva se aplica inmediatamente a las
situaciones no contractuales y a sus efectos
futuros.
CONFLICTO DE LEYES EN EL TIEMPO

• Existen casos en que el legislador puede otorgarle efecto


retroactivo a ciertas leyes en casos excepcionales y por
razones de interés público y social.

leyes de orden publico, derogan toda convención o contrato


entre particulares, no se pueden alegar derechos
adquiridos, e impiden la aplicación de leyes extranjeras.
Leyes penales, cuando son benignas al reo. (principio de
favorabilidad)
Leyes que suprimen de forma definitiva o integra una
determinada situación. Ejem: esclavitud.
ACTIVIDAD EN CLASE
• ¿En que consiste la teoría de los derechos adquiridos ?

• ¿ En que consiste el principio de la no retroactividad de la


Ley?

• ¿Cuáles son las reglas vigentes entorno al principio de


irretroactividad de la Ley, explique cada una de ellas?

• ¿Cuál es la excepción a la irretroactividad de la ley, en que


casos se presenta?
ACTIVIDAD EN CLASE
• Carlos firmo un contrato con pacheco el día 13 de abril de 2016
para la elaboración de unos juegos de cuarto, la ley 2040 de
1996 establecía que debía suscribirse una póliza para asegurar
el cumplimiento de la obligación. El día 23 de abril la autoridad
judicial competente promulgó la ley 135 del 23 de abril de
2016, quien abolió el requisito de la póliza de cumplimiento.
¿Cuál es la ley que debe aplicarse en ese momento?

• Con respecto al arrendamiento de viviendas se encontraba


vigente la Ley 860 de 2003, que establecía que los contratos de
arrendamientos se podían realizar verbalmente o de forma
escrita, sin embargo el 14 de abril de 2016se promulgó la Ley
123 de 2016 que indicó que los contratos de arrendamiento
solo pueden ser pactados por escrito y notariado. ¿Cómo se da
la aplicación de la norma jurídica nueva?
CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES

Las leyes se pueden clasificar desde los siguientes puntos


de vista:

• Según su obligatoriedad.
• Según su origen.
LEYES SEGÚN SU OBLIGATORIEDAD
• El obligatorio cumplimiento de las normas nos es exactamente
igual en toda clase de preceptos de derecho.
• Hay cierta categoría que se caracteriza por su forma rígida y
absoluta y otra categoría es más limitada y relativa.
1. LEYES DE ORDEN PÚBLICO Y LEYES DE ORDEN
PRIVADO.
2. SEGÚN SU CARÁCTER IMPERATIVO: preceptivas,
prohibitivas, permisivas, explicativas, abrogativas.
LEYES DE ORDEN PÚBLICO
• Son denominadas también leyes taxativas (cogendi o
ius cogens).
• Estas normas se caracterizan por ser imperativas y
absolutamente obligatorias.
• Su finalidad es la protección de los intereses de la
colectividad.
• No se pueden derogar por la voluntad de particulares.
• Leyes procedimentales, penales, leyes laborales,
tributario.
LEYES DE ORDEN PÚBLICO

• ARTICULO 16 C.C.: DEROGATORIA NORMATIVA POR


CONVENIO. No podrán derogarse por convenios
particulares las leyes en cuya observancia están
interesados el orden y las buenas costumbres.
LEYES DE ORDEN PRIVADO
• No tienen un carácter absoluto ni son tan imperativas
como las leyes de orden privado.

• Entran a suplir o disponer a falta de la voluntad de los


particulares con la finalidad de proteger sus intereses.

• Pueden ser no observada por la libre determinación de


los particulares. De ahí se deviene la renuncia de los
derechos que contengan intereses privados pueden
renunciarse. (transacción)
LEYES DE ORDEN PRIVADO

• “ARTICULO 15. RENUNCIABILIDAD DE LOS


DERECHOS. Podrán renunciarse los derechos
conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al
interés individual del renunciante, y que no esté
prohibida la renuncia.”
• Son normas de tipo dispositivo, cuando su operancia
esta sujeta a que la voluntad de las partes no aparezca
manifestada en forma distinta.
LEYES DE ORDEN PRIVADO
Según lo anterior en las leyes de orden privado las normas podrán actuar:

• De forma interpretativa: cuando buscan interpretar o aclarar la voluntad que


en forma oscura han manifestado las partes. Vg: art 1622 CC.
ARTICULO 1622. INTERPRETACIONES SISTEMATICA, POR COMPARACION Y POR
APLICACION PRACTICA. Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por
otras, dándosele a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su
totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobación de la otra parte.

• De forma supletiva: aquí la autoridad judicial se impone cuando las partes no


manifiestan su voluntad. Reemplazan, suplen. Vg: art 1037 C.C.
LEYES SEGÚN SU OBLIGATORIEDAD
• El obligatorio cumplimiento de las normas nos es exactamente
igual en toda clase de preceptos de derecho.
• Hay cierta categoría que se caracteriza por su forma rígida y
absoluta y otra categoría es más limitada y relativa.

1. LEYES DE ORDEN PÚBLICO Y LEYES DE ORDEN


PRIVADO.
2. SEGÚN SU CARÁCTER IMPERATIVO: preceptivas,
prohibitivas, permisivas, explicativas, abrogativas.
CLASIFICACIÓN SEGÚN SU CARÁCTER
IMPERATIVO
• Según la manera como se manifiesta el carácter
imperativo, las leyes pueden ser:

Explicativas

Abrogativas Prohibitivas

Permisivas. Preceptivas
LEYES SEGÚN SU CARÁCTER IMPERATIVO

• PRECEPTIVAS: Señalan el cumplimiento de ciertos


actos. EJEM:

“ARTICULO 247. REGLA GENERAL. Todo empleador esta


obligado a pagar los gastos de entierro de cualquiera de
sus trabajadores hasta una suma equivalente al salario
del último mes.”
“ARTICULO 411. TITULARES DEL DERECHO DE
ALIMENTOS. Se deben alimentos:…”
TITULO XXI.
DE LOS ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS.
ARTICULO 411. TITULARES DEL DERECHO DE ALIMENTOS. Se deben
alimentos:
1o) Al cónyuge.
NOTA: Numeral 1 declarado EXEQUIBLE por la Corte constitucional
mediante sentencia C-029 de 2009, en el entendido de que también
comprende, en igualdad de condiciones, a los integrantes de las parejas
del mismo sexo que se hayan acogido al régimen de la Ley 54 de 1990 y
demás normas que lo modifiquen.
NOTA: Numeral 1 declarado EXEQUIBLE por la Corte constitucional
mediante sentencia C-1033 de 2002, siempre y cuando se entienda que
esta disposición es aplicable a los compañeros permanentes que
forman una unión marital de hecho.
2o) A los descendientes legítimos
NOTA. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante sentencia C- 105 de 1994.
3o) A los ascendientes legítimos.
NOTA. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante sentencia C- 105 de 1994.
4o) Modificado por el artículo 23, Ley 1a. de 1976, así: A cargo del
cónyuge culpable, al cónyuge divorciado o separado de cuerpo sin su culpa.
Texto original
4º) A la mujer divorciada sin culpa suya;
LEYES SEGÚN SU CARÁCTER IMPERATIVO

• PROHIBITIVAS: señalan limitaciones u omisiones Vg:


ley seca, pico y placa, art 239 CST prohibición de
despedir a embarazada...\ ..\Documents\UCC\INTRODUCCION AL
DERECHO\Decreto379 MODELO DE LEYES PROHIBITIVAS.pdf ..\Documents\UCC\INTRODUCCION AL
DERECHO\MODELO DE EY OROHIBITIVA DECRETO 1844 LEY SECA.pdf

• PERMISIVAS: son disposiciones que contiene una


excepción al carácter imperativo general. Ejem:
parágrafo 1 Decreto 739 2015.
• EXPLICATIVAS: también son llamadas declarativas, son
leyes que contienen definiciones de términos o
palabras. Ejem: 33 y ss del CC.
• ARTICULO 35. PARENTESCO DE CONSANGUINIDAD.
Parentesco de consanguinidad es la relación o
conexión que existe entre las personas que descienden
de un mismo tronco o raíz, o que están unidas por los
vínculos de la sangre.
• ARTICULO 1610. MORA DEL DEUDOR EN
OBLIGACIONES DE HACER. Si la obligación es de hacer,
y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
• 1a.) Que se apremie al deudor para la ejecución del
hecho convenido.
• 2a.) Que se le autorice a él mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
• 3a.) Que el deudor le indemnice de los perjuicios
resultantes de la infracción del contrato.
LEYES SEGÚN SU CARÁCTER IMPERATIVO

• ABROGATIVAS: normas que revocan o abrogan total o


parcialmente lo dispuesto por otras preexistentes:
Ejem:
“ARTICULO 2683. El presente Código comenzará a regir desde su
publicación, y quedarán desde entonces derogadas todas las
leyes y disposiciones sustantivas anteriores en materia civil de la
competencia de la Unión, sean o no contrarias a las que se
contienen en este Código.”