PATERNIDAD BIOLÓGICA VS.

PATERNIDAD SOCIOAFECTIVA.

M. Cs. Sandra V. Manrique Urteaga.

 PATERNIDAD Y MATERNIDAD
EN LA CONSTITUCION

• Artículo 6:
La política nacional de población tiene como objetivo difundir y
promover la paternidad y maternidad responsables. Reconoce
el derecho de las familias y de las personas a decidir. En tal
sentido, el Estado asegura los programas de educación y la
información adecuados y el acceso a los medios, que no afecten la
vida o la salud. Es deber y derecho de los padres alimentar, educar
y dar seguridad a sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y
asistir a sus padres. Todos los hijos tienen iguales derechos y
deberes. Está prohibida toda mención sobre el estado civil de
los padres y sobre la naturaleza de la filiación en los registros
civiles y en cualquier otro documento de identidad.
2
 DERECHO A LA IDENTIDAD

• Artículo 2: Toda persona tiene derecho:

1. A la vida, a su identidad, a su integridad
moral, psíquica y física y a su libre desarrollo
y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece.

3
 EL DERECHO A LA IDENTIDAD Y SU
RELACION CON LA FILIACION

El derecho a la identidad incluye el derecho del menor a

conocer a sus padres y llevar sus apellidos, haciendo
referencia a los verdaderos padres o padres biológicos.
Sin embargo, la identidad no se agota en el dato biológico,
sino incluye un componente adicional:
“El primero es el resultado de una información genética que permite
identificar biológicamente a cada ser humano sin el riesgo de
confundirlo con otro. Por otro lado, la identidad se complementa,
necesariamente, con un plexo de atributos, características y rasgos
de la personalidad. Estos datos, contrariamente a los biológicos,
pueden variar en el tiempo. Por ello, este conjunto de atributos de la
personalidad
.
constituye el elemento dinámico de la identidad”.4
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 3797-2012, Arequipa (18-06-2013):
[…] cuando se objeta la identidad de una persona se tiene que valorar tanto el cariz estático
como el dinámico del referido derecho fundamental; es decir, cuando se impugna la
paternidad de una persona, ella no puede justificarse sólo en el dato genético, pues ello
implicaría olvidar que el ser humano se hace así mismo en el proyecto continuo que es su
vida. Más allá de los datos fijos, es la propia historia del individuo lo que lo hace idéntico a sí
mismo así analizando el caso en concreto, concluyó que: “(…) el pedido del recurrente no
puede admitirse porque se ampara sólo en probables supuestos genéticos, teniendo como
base afirmaciones vagas de terceros que no individualiza y realizando su impugnación
catorce años después de que libremente aceptó la paternidad del menor. Para casos como
éstos resulta de aplicación los artículos 399 y 400 del Código Civil, dado que interesa tanto al
Estado (que necesita saber con certeza la identidad de una persona) como al particular (que ha
labrado su identidad dinámica con la certeza de conocer a su padre) que haya un punto de
cierre para la impugnación de paternidad. Amparar la demanda significaría que los
tribunales de justicia fomenten la impugnación de paternidad por motivos irrelevantes,
generando un estadio de incertidumbre absoluta sobre la identidad de las personas.
. 5
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Cas. N° 864-2014-Ica (El Peruano, 30/12/2014)
El demandante cuestiona haber reconocido a un menor como hijo
suyo, acreditando su no paternidad con el ADN, indicando que fue
inducido a error para practicar dicho reconocimiento. El juez
declara fundada la demanda en aplicación del interés superior del
niño y en resguardo al derecho a la identidad del menor, sin
embargo, la decisión es revocada en aplicación del art. 395 del
Código Civil, esto es, que “el reconocimiento no admite modalidad
y es irrevocable”, y por cuanto para solicitar la anulación del acto
de reconocimiento deben concurrir dos requisitos: que el sujeto que
reconoce demuestre mediante prueba de ADN que no tiene vínculo
consanguíneo con el menor; y, que el acto de reconocimiento haya estado
viciado. En el caso concreto no hubo vicio de la voluntad, pues no se
. 6
acredita que hubo dolo o violencia.
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Cas. N° 864-2014-Ica (El Peruano, 30/12/2014)
La Sala Civil Transitoria casa la sentencia vista y enfatiza que el
artículo 395 del Código Civil –sobre irrevocabilidad del
reconocimiento de paternidad– debe interpretarse en concordancia
con el artículo 2 inciso 1 de la Constitución política del Perú, así
como del artículo 6 del Código de los Niños y Adolescentes, esto es,
sobre la concepción del derecho a la identidad.
En tal sentido, indica que el derecho a la identidad, en el marco de
lo dispuesto por el artículo 6 del Código de los Niños y
Adolescentes, incluye el derecho a conocer a sus padres y llevar sus
apellidos, debiendo entenderse esta referencia a los verdaderos
padres, disponiendo se emita nueva sentencia.
. 7
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Cas. N° 864-2014-Ica (El Peruano, 30/12/2014)
El voto en minoría se inclina a declarar infundado el recurso de
casación, pues señala que cuando se objeta el derecho a la identidad
de una persona se tiene que valorar tanto el cariz estático como el
dinámico del referido derecho fundamental. Así, en algunos casos,
a pesar del fenecimiento del plazo de impugnación, la verdad
biológica deberá imponerse a la verdad legal atendiendo a
situaciones especiales límites que el juez debe analizar.
Ello, no ocurre en el caso concreto, pues se evidencia la insuficiencia
de los medios probatorios ofrecidos.

. 8
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 1622-2015 Arequipa (03-05-2016):
“El hecho que se declare la no paternidad ordenando que se descarte toda
referencia a la paternidad del acta de nacimiento, no tendría efectos positivos,
por el contrario, la apreciación de las consecuencias concretas que este tipo de
decisiones produce en la realidad evidencia que en los hechos el niño o niña
involucrado en la controversia, en realidad no puede acceder a la verdad sobre su
origen biológico, pues la decisión jurisdiccional que declara la urgencia de
tutelar su derecho a conocer su origen, únicamente se limita a descartar la
filiación que hasta ese momento tiene, pero no proporciona nada en reemplazo
de esta afectación. No se satisface, entonces, el derecho a la identidad del menor,
ya que el padre que formalmente éste tiene ya no es tal (se elimina del acta de
nacimiento la paternidad que hasta el momento existía), pero en su lugar el Juez no
llega a responder cuál es, entonces, la filiación que le corresponde. En
consecuencia, si la situación de este menor antes del pronunciamiento del órgano
jurisdiccional
. podría ser cuestionable, su situación luego de éste 9 es
evidentemente más precaria.
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 1622-2015 Arequipa (03-05-2016):
“Asimismo, de conformidad con el artículo 399 del Código Civil
solo se encontraría facultado para impugnar la paternidad, el padre
que no intervino en el reconocimiento, cuestión distinta al caso de
autos, adonde el actor efectuó el reconocimiento a favor de la
menor, pretendiendo ahora, luego de más de dieciséis años negar
la paternidad basándose en el supuesto engaño de la madre y el
argumento que “por conversaciones con el hijo de la demandada”
habría tomado conocimiento recién de que no es el padre biológico
de la menor; es decir se encuentra basada en afirmaciones vagas de
terceros. En ese orden de ideas, el plazo concedido por la norma
para negar el reconocimiento, habría vencido en exceso”.
. 10
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 1622-2015 Arequipa (03-05-2016):
“En esta medida, las normas cuya infracción se denuncian (artículos
399 y 400 del Código Civil) y que establecen una clara limitación
para el ejercicio de la impugnación del reconocimiento de un hijo
extramatrimonial, no resultarían opuestos al derecho a la identidad
cuando en el proceso no se logre identificar al verdadero padre
biológico y simplemente se opte por excluir el apellido del padre
que lo reconoció. Contrario sensu, cuando se ha logrado identificar
plenamente el real origen biológico, la aplicación de las normas
referidas sí resultarían opuestas al derecho a la identidad de una
persona”.

. 11
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 950-2016 Arequipa (29-11-2016):
“Que la menor de iniciales F.K.M.S. se encuentra identificada con su
padre Luis Alberto Medina Vega y sus hermanos, en una dinámica familiar
adecuada con muestras de afecto e identificada en su entorno social con
su apellido paterno “medina”, configurándose de esta forma la identidad
dinámica de la menor, consagrada en el artículo 2 inciso 1 de la
Constitución Política del Perú. En consecuencia, las instancias de mérito
han infringido dicho derecho al no hacer prevalecer la identidad
dinámica y el interés superior del niño sobre la identidad estática”.

. 12
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 950-2016 Arequipa (29-11-2016):
Fundamento del Recurso de Casación:
Infracción normativa por interpretación errónea de los artículos 20
del Código Civil, IX del Título Preliminar, 6 y 9 del Código de los
Niños y Adolescentes. Sostiene, que el Ad quem no habría aplicado
las normas invocadas, que regulan el interés superior del niño y el
respeto a sus derechos, por cuanto no se ha tomado en cuenta la
declaración de la menor, quien lo reconoce como padre, y se niega a
llevar el apellido del padre biológico por no sentirse identificada
con este último, sin respetar su nombre que forma parte de su
personalidad e identidad desde su nacimiento y que usó en la
sociedad en que se desenvuelve, afectando su derecho de
identidad.
. 13
 RESOLUCIONES
RELACIONADAS AL TEMA
Casación N° 950-2016 Arequipa (29-11-2016):
Decisión:
“Así, las cosas, se ha demostrado la identidad filiatoria de la niña,
en su faceta dinámica, vale decir en la posesión del estado de hija
del codemandado Luis Alberto Medina Vega. Es menester destacar
que la posesión de estado denota fehacientemente dicho estado de
familia que se ostenta respecto del presunto padre o presunta
madre y, el niño al crecer, va asimilando la identidad de la familia y
cultura en que vive. En consecuencia, en salvaguarda del derecho a
la identidad de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, y en aras
de su interés superior, corresponde estimar el recurso de casación
por la causal sustantiva denunciada”.
. 14
 LA FILIACIÓN
La filiación es una relación jurídica de primera
generación que surge del parentesco en razón de dos
personas, una denominada padre y otra denominada
hijo. A todos les interesa tener debidamente identificada
su filiación. Es por eso que cuando esta no ha sido
establecida, de manera voluntaria o indicada por la ley,
surgen problemas de orden filiatorio, y se dan una serie
de acciones para identificar quién es la madre o el padre
de una criatura (Varsi, 2016)

. 15
 DETERMINACIÓN DE LA
PATERNIDAD

La determinación de la paternidad, jurídicamente ha

sido abordada así:
 Un sistema presuncional, establecido tanto para la
paternidad matrimonial como extramatrimonial.
 La admisión de la prueba negativa de los grupos
sanguíneos y otras pruebas de validez científica (texto
original del art. 413 del C.C.)
 La prueba de ADN, que se incorpora a través de la
modificación del art. 413 del C.C. y que permite ser
utilizada en las acciones de filiación.
. 16
 LA FILIACIÓN BIOLOGICA

Tiene su sustento en el vínculo genético, natural,

y se acredita a través de la prueba de ADN. El
derecho a conocer la verdad biológica, se
constituye en un derecho fundamental
reconocido por nuestra Constitución Política y
tratados internacionales, por la cual cada sujeto
podrá figurar como hijo de quien
verdaderamente lo sea, esto es, de quien
biológicamente es su padre.
. 17
 LA FILIACION SOCIOAFECTIVA

(…)No se basa en el nacimiento (hecho biológico) sino en el

acto de la voluntad cimentado a diario por el tratamiento y
la publicidad encausando. La filiación socioafectivida se
construye desde el respeto mutuo, de un tratamiento
recíproco --de ida y vuelta-- como padre e hijo, firmes y
conscientes ambos en el conocimiento que realmente son
parientes entre sí. Se muestra, pues, el criterio socioafectivo
para la determinación del status del hijo como un
excepción a la regla de la genética lo que representa una
verdadera "desbiologización" de la filiación haciendo que
la relación paterno - filial no sea atrapada sólo en la
transmisión de genes cuando existe una vida de relación y
un afecto
. entre las partes. (Varsi 2011). 18
 ¿ ES LA SOCIOAFECTIVIDAD UN
CRITERIO PARA ESTABLECER LA
FILIACION?
La socioafectividad es aquel elemento necesario de las
relaciones familiares basadas en hechos conjugados en el
deseo y la voluntad de las personas que con el tiempo
afirma y se reafirma vínculos afectivos que trascienden
el aspecto normativo. El criterio socioafectivo se torna
hoy, al lado de los criterios jurídicos y biológicos, un
nuevo criterio para establecer la existencia del vínculo
parental. Se funda en la afectividad en mejor interés del
niño y de la dignidad de la persona humana

. 19
”Hecho natural versus el hecho cultural”

“La paternidad socioafectiva representa la

máxima expresión de la afectividad que es
inicial y finalmente el sustento de las relaciones
familiares”.

. 20
Roberto ALBUQUERQUE precisa "Ese
paradigma del biologisismo pasó a ser
contestado a partir del momento en que la
doctrina volvió los ojos para a la existencia de
otro fundamento para la filiación,
verdaderamente de orden cultural y desde
siempre radicalmente presente en la adopción:
la socioafectividad" .

. 21