FUENTES DE LA FILIACIÓN

Y REGLAS SOBRE DETERMINACIÓN

DEL VÍNCULO
en el Derecho Argentino

Abog. MARÍA MAGDALENA GALLI FIANT

 FILIACIÓN

Es el vínculo jurídico que une a una
persona con sus progenitores

FUENTES DE LA
FILIACIÓN

Hechos o actos que dan origen al vínculo

jurídico paterno-materno/filial
 EVOLUCIÓN LEGAL
Fuentes de la Filiación en el Derecho
Argentino

Código Civil de
1871 Ley 13.252 de 1948
Código Civil t.o. Ley
24.779 de 1997

Ley 14.367 de 1954

Influencia de la
Ley 10.903 de 1919

Ley 19.134 de 1971

Código Civil t.o.
Ley 23.264 de 1985 Influencia de la Ley
26.618 de 2010

Código Civil y Comercial

 CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
DE LA NACIÓN Ley 26.994


TÉCNICAS DE
REPRODUCCIÓN
NATURALEZA HUMANA ASISTIDA ADOPCIÓN
matrimonial o Matrimonial o Simple, plena o de
extramatrimonial extramatrimonial integración

TRES FUENTES DE
LA FILIACIÓN
Reitera el PRINCIPIO DE UNIDAD DE FILIACIÓN
Pero queda relativizado por la regulación específica de cada fuente
REGLA DEL DOBLE VÍNCULO
Ninguna persona puede tener más de dos vínculos filiales, cualquiera sea la fuente.
Crítica
 El TÍTULO 5 DEL LIBRO SEGUNDO
del Código Civil y Comercial de la Nación


 FILIACIÓN POR NATURALEZA
Concepción por la unión sexual de varón y mujer

 FILIACIÓN POR VOLUNTAD PROCREACIONAL

Concepción mediante Técnicas de Reproducción Humana
Asistida (TRHA)
 El TÍTULO 6 DEL LIBRO SEGUNDO
del Código Civil y Comercial de la Nación


 FILIACIÓN POR ADOPCIÓN
El vínculo se determina mediante una sentencia que
emplaza al o a los adoptantes en el estado de progenitores
del o de los adoptados
 Paradigmas
referidos a regímenes de filiación en cuanto a los
fundamentos jusfilosóficos

Paradigma legítimo: se basa en el favor matrimonii. Reconoce un estatus
jurídico diferenciado entre hijos/padres matrimoniales y
extramatrimoniales. Prioriza la estabilidad de los vínculos. Defiende la
intimidad de los padres por sobre la indagación de la verdad biológica

Paradigma igualitario: se basa en el respeto a la verdad biológica como

bien jurídicamente protegido. Reconoce igual estatus jurídico a todos los
hijos/padres. Prioriza la determinación de la filiación conforme a la
verdad biológica.

Paradigma dualista: se basa en fundamentos diferenciados según la

fuente de filiación. Opta por la determinación conforme a la verdad
biológica en la filiación por naturaleza y la determinación conforme a la
voluntad procreacional en la filiación por TRHA.
CARACTERIZACIÓN DE LOS REGÍMENES
Según las condiciones legales para el ejercicio de las Acciones de
Filiación

 Regímenes CERRADOS, cuando la

legitimación activa es limitada
subjetiva y temporalmente
 Regímenes RESTRINGIDOS,
cuando la legitimación activa es
amplia con excepciones
Regímenes ABIERTOS, cuando la
legitimación activa es irrestricta.
 Régimen Legal vigente hasta el
31/7/15 en la Filiación biológica:
Paradigma igualitario
PRINCIPIO DE UNIDAD DE
LA FILIACIÓN

IDENTIDAD BIOLÓGICA
COMO BIEN JURÍDICAMENTE
PROTEGIDO

ORDEN PÚBLICO
COMPROMETIDO EN LA
DETERMINACIÓN OPORTUNA Y
VERAZ DE LA FILIACIÓN
Caracterización en materia de
Acciones de Filiación en el Código Civil

 Régimen ABIERTO para el
hijo como legitimado

 Régimen RESTRINGIDO
para otros legitimados:
caducidad de las acciones,
límites a la legitimación
activa
 Nuevo Código Civil y Comercial:
Cambio de Paradigma: Paradigma Dualista


Régimen abierto, en la
filiación por naturaleza
Régimen cerrado
extremo, en la filiación
por TRHA
 Nuevo Código Civil y Comercial
y la Filiación

VOLUNTAD
VERDAD BIOLÓGICA PROCREACIONAL

CONOCIMIENTO DE LOS DERECHO A LA

ORÍGENES INFORMACIÓN

NO HAY RESPETO IGUALITARIO DE LOS DERECHOS DE TODOS LOS HIJOS

 FILIACIÓN POR
NATURALEZA

 Problemas metodológicos en la regulación de la
Fuente
Determinación de la
“filiación”
matrimonial por
presunción iuris
tantum

Determinación de la
maternidad por el
parto
Determinación de la filiación extramatrimonial por
el reconocimiento
 DETERMINACIÓN DE LA
MATERNIDAD

Artículo 565. Principio general. En la filiación por
naturaleza, la maternidad se establece con la prueba del
nacimiento y la identidad del nacido…..

El vínculo se determina entre quien

ha dado a luz y el nacido
La inscripción del nacimiento se
notifica a la madre si ella o su cónyuge
no instaron la inscripción
Se aplica tanto a la maternidad
matrimonial como extramatrimonial
 DETERMINACIÓN DE LA “FILIACIÓN”
MATRIMONIAL


 Artículo 566. Presunción de filiación. Excepto prueba en contrario, se
presumen hijos del o la cónyuge los nacidos después de la celebración del
matrimonio y hasta los trescientos días posteriores a la interposición de la
demanda de divorcio o nulidad del matrimonio, de la separación de hecho o de la
muerte.
 La presunción no rige en los supuestos de técnicas de reproducción humana
asistida si el o la cónyuge no prestó el correspondiente consentimiento previo,
informado y libre según lo dispuesto en el Capítulo 2 de este Título

La intención del legislador y la incoherencia de la norma,

aplicable a la filiación por naturaleza
Es una ficción legal, en el caso de madre casada con una
mujer
Incoherencia entre el primer y el segundo párrafo
 DETERMINACIÓN DE LA “FILIACIÓN”
MATRIMONIAL

 Artículo 567. Situación especial en la separación de hecho. Aunque falte
la presunción de filiación en razón de la separación de hecho de los cónyuges, el
nacido debe ser inscripto como hijo de éstos si concurre el consentimiento de
ambos, haya nacido el hijo por naturaleza o mediante el uso de técnicas de
reproducción humana asistida. En este último caso, y con independencia de
quién aportó los gametos, se debe haber cumplido además con el consentimiento
previo, informado y libre y demás requisitos dispuestos en la ley especial

Crítica: incluye el supuesto de gestación por TRHA, ajeno a las

reglas de determinación de la Filiación por naturaleza
FORMAS DE DETERMINACIÓN DE LA
FILIACIÓN MATRIMONIAL


 Por la inscripción del
nacimiento en el Registro Civil
y la prueba del matrimonio
 Por sentencia firme en juicio
de filiación
 En supuestos de TRHA, por el
consentimiento previo,
informado y libre debidamente
inscripto en el Registro Civil.
CRITICA.

 Articulo 569
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN
EXTRAMATRIMONIAL


Artículo 570. Principio general. La filiación extramatrimonial queda
determinada por el reconocimiento, por el consentimiento previo,
informado y libre al uso de las TRHA o por la sentencia en juicio de
filiación que la declare tal.

Artículo 575. Determinación en las TRHA. En los supuestos de

TRHA la determinación de la filiación se deriva del consentimiento
previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto en
este Código y en la ley especial. Cuando en el proceso reproductivo se
utilicen gametos de terceros, no se genera vínculo alguno con éstos,
excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los mismos
términos que la adopción plena.

Reitera incoherencias: ¿Filiación por naturaleza o por TRHA?

 
RECONOCIMIENTO
 Acto jurídico unilateral, no recepticio, por el cual una persona declara que
otra es su hija. Formas.
 Notificación del reconocimiento a la madre y al hijo o su representante
legal. Art. 572
 Es posible el reconocimiento del hijo por nacer, sujeto al nacimiento con
vida. Art. 574
 No opera la exclusión hereditaria por el reconocimiento del hijo fallecido
si hubo posesión de estado. Art. 573 2° pár.
 LA FILIACIÓN POR TÉCNICAS DE
REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA COMO
UNA NUEVA FUENTE

Artículo 19 define el comienzo de

la existencia de la persona humana
con la concepción

Modificación del texto original del

Proyecto P.E. y su incidencia de los
casos de concepción médicamente
asistida

Influencia de la sentencia “Artavia

Murillo y otros c/ Costa Rica” de la
CIDH. Interpretaciones
 Acceso a las técnicas de reproducción
humana asistida

De las normas del Código y de sus fundamentos

–arts. 560 y stes.- se perfila una gran amplitud:
Fecundación homóloga y heteróloga
Técnicas intra y extracorpóreas
Acceso a matrimonios de igual o diverso sexo
Acceso a parejas convivientes de igual o diverso sexo
Acceso a mujeres solas

Figuras excluidas del Proyecto del P.E.:

Gestación por sustitución
Filiación post-mortem
 FILIACIÓN POR VOLUNTAD
PROCREACIONAL


 Determinación del vínculo
 Requisitos del consentimiento informado
 La fuente es la VOLUNTAD PROCREACIONAL
 CONSENTIMIENTO INFORMADO


Art. 560 CCC “El centro de salud interviniente debe
recabar el consentimiento previo, informado y libre
de las personas que se someten al uso de las técnicas
de reproducción humana asistida. Este
consentimiento debe renovarse cada vez que se
procede a la utilización de gametos o embriones”

Caracterización del consentimiento

 CONSENTIMIENTO
INFORMADO

 Art. 561 CCC “La instrumentación de dicho consentimiento debe
contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales,
para su posterior protocolización ante escribano público o
certificación ante la autoridad sanitaria correspondiente a la
jurisdicción. El consentimiento es libremente revocable mientras
no se haya producido la concepción en la persona o la
implantación del embrión”

Forma y requisitos del consentimiento

 DETERMINACIÓN DEL
VÍNCULO FILIAL

 Art. 562 CCC “Los nacidos por las técnicas de reproducción humana
asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que
también ha prestado su consentimiento previo, informado y libre en
los términos de los artículos 560 y 561, debidamente inscriptos en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con
independencia de quien haya aportado los gametos”

 Art. 575 2° párr CCC “…Cuando en el proceso reproductivo se

utilicen gametos de terceros, no se genera vínculo jurídico alguno
con éstos, excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los
mismos términos que la adopción plena”
 GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
Excepción a la determinación por el parto.
La filiación se determina entre el nacido y los comitentes

Figura excluida durante el trámite parlamentario del CCC

Proyecto de Ley presentado por Laura Montero, Año 2015


Requisitos
Caracteres del acuerdo
Efectos sobre la filiación del
nacido
Efectos de la falta de
autorización judicial previa:
sobre la Filiación, efectos
penales
 El art. 562 del Proyecto CCC

“El consentimiento previo, informado y libre de todas las partes intervinientes en el proceso de
gestación por sustitución debe ajustarse a lo previsto por este Código y la ley especial. La filiación
queda establecida entre el niño nacido y el o los comitentes mediante la prueba del nacimiento, la
identidad del o los comitentes y el consentimiento debidamente homologado por autoridad
judicial. El juez debe homologar sólo si, además de los requisitos que prevea la ley especial, se
acredita que:
A) se ha tenido en miras el interés superior del niño que pueda nacer;
B) la gestante tiene plena capacidad, buena salud física y psíquica
C) al menos uno de los comitentes ha aportado sus gametos
D) el o los comitentes poseen imposibilidad de concebir o de llevar un embarazo a términos
E) la gestante no ha aportado sus gametos
F) la gestante no se ha sometido a un proceso de gestación por sustitución más de dos veces
G) la gestante no ha recibido retribución
H) la gestante ha dado a luz, al menos, un hijo propio
Los centros de salud no pueden proceder a la transferencia embrionaria en la gestante sin la
autorización judicial. Si se carece de autorización judicial previa, la filiación se determina por las
reglas de la filiación por naturaleza”
MIRADA CRÍTICA DE LA FIGURA

ORGANIZACIÓN EMPRESARIAL
MÉDICO-JURÍDICA-SOCIAL

ROL DE LA GESTANTE,
SUJETA A LAS LEYES DEL
MERCADO

TURISMO REPRODUCTIVO
¿ELIMINADO O ALENTADO?

¿BÚSQUEDA DEL HIJO

GENÉTICAMENTE PROPIO?

IDENTIDAD DEL HIJO EN

JAQUE