PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Si el sistema de derechos fundamentales no ofrece a sus titulares la posibilidad

de obtener su satisfacción frente a los sujetos obligados, no hay un verdadero derecho.

Un derecho sólo es tal dentro de un ordenamiento jurídico si es resistente

frente a otros poderes. Esta característica de resistencia del derecho, adquiere sentido
a través de los diferentes instituciones o instrumentos de protección de los derechos.

El aseguramiento constitucional de los derechos debe ir acompañado de las

respectivas garantías, vale decir, de los medios que aseguren la observancia efectiva de
los derechos asegurados por la carta fundamental. En otras palabras, un conjunto
coherente de instrumentos de defensa de los derechos.

Nociones preliminares de las garantías

 Derechos fundamentales y garantías.
Para una mejor comprensión de la
institución, debemos partir del concepto general
de garantía.

Garantía es cualquier técnica normativa de

tutela de un derecho subjetivo.
El termino inicialmente fue conformado y
utilizado en el derecho romano (garantías reales y
personales)
 Ampliación del termino garantía .
El significado del termino fue ampliado y además se introdujo
el neologismo <<garantismo>> para referirse a la técnica de
tutela de los derechos fundamentales.

Entendiéndose por derechos fundamentales a aquellos

derechos universales, indispensables e inalienables que
resultan atribuidos directamente por las normas jurídicas a
todos en cuento personas, ciudadanos, o capaces de obrar: ya
se trate de derechos negativos, como los derechos de libertad
a los que corresponden prohibiciones de lesionar; o derechos
positivos como los derechos sociales a los que corresponde
obligaciones de prestación por parte de los poderes públicos.

Derechos fundamentales y garantías

 Este garantismo resulta extensible a todo el campo de los
derechos subjetivos , ya sean estos patrimoniales o fundamentales y a
todo el conjunto de poderes, públicos o privados, estatales o
internacionales.
Todas las garantías tienen en común el dato de haber sido
previstas a sabiendas de que su falta daría lugar a la violación del
derecho que, en cada caso, constituye su objeto.

Entonces, el garantismo designa el conjunto de limites y vínculos

impuestos a todos los poderes, mediante los que se tutelan, a través de
su sometimiento a la ley y, en concreto, a los derechos fundamentales en
ella establecidos, tanto las esferas privadas frente a los poderes públicos,
como las esferas publicas frente a los poderes privados.

Garantías constitucionales
 Para una mejor comprensión

Garantía = toda obligación correspondiente a un derecho subjetivo.

Derecho subjetivo: expectativa jurídica positiva (prestación) o

negativa (de no lesión)

Por ello, debemos distinguir entre garantía positiva o negativa según

que resulte positiva o negativa la expectativa garantizada.
Las garantías positivas consistirán en la obligación de la comisión, las
garantías negativas en la obligación de la omisión (prohibición).
En concusión, son garantías positivas y negativas las obligaciones de
prestación y las prohibiciones de lesión correspondientes a esas particulares
expectativas que son los derechos subjetivos (fundamentales)

Garantías positivas y negativas

Igualmente, constituyen garantías las obligaciones correspondientes a las particulares expectativas de reparación
mediante sanción (actos ilícitos) o anulación (actos no validos) que se generan con la violación de los derechos
subjetivos.
GARANTIAS PRIMARIAS (sustanciales): a las garantías consistentes en las obligaciones o prohibiciones que
corresponden a los derechos subjetivos garantizados.

GARANTIAS SECUNDARIAS (o jurisdiccionales): a las obligaciones por parte de los órganos judiciales, de aplicar la
sanción de declarar la nulidad cuando se constaten actos ilícitos o actos no validos que violen los derechos
subjetivos y con ello sus correspondientes garantías primarias.

Para una mejor comprensión:

Norma primaria es la que dispone obligaciones y prohibiciones, incluidas por tanto las garantías primarias.

Norma secundaria es la que predispone la garantía secundaria de la anulación y de la sanción o en el caso de que
hayan resultado violadas las normas y garantías primarias.

Garantías primarias y secundarias

 EJEMPLOS
La garantía primaria del derecho de propiedad será la prohibición del hurto
establecida por la norma primaria que crea el delito de hurto.
La garantía secundaria es la obligación de aplicar la sanción prevista por la
norma secundaria que castiga el hurto y que disciplina las formas de su
persecución.

La garantía primaria de los derechos de libertad es la prohibición de leyes o

medidas restrictivas de tales derechos implicada por la norma primaria en la que
se establecen.
Su garantía secundaria es la obligación de anular tales leyes, prevista en la
normas secundarias que establecen el control de constitucionalidad.

Garantias primarias y secundarias

Es evidente que mientras la observancia de las garantías (y de las normas) primarias
equivale a la satisfacción de manera primaria y sustancial de los derechos garantizados
por ellas, la de las garantías secundarias (y de las normas) secundarias opera, solo
eventualmente, como remedio previsto para la reparación de la inobservancia de las
primeras representada por los actos ilícitos o los actos inválidos.

Garantias primarias y secundarias

Constituyen el tipo de garantías jurídicas de carácter institucional que vienen
constituidas por el reconocimiento por parte de las normas jurídicas estatales
(especialmente por parte de las normas constitucionales) tanto de una serie de
principios y valores que se consideran básicos e ineludibles a la hora del correcto
funcionamiento del sistema jurídico, en cuanto que sistema de Estado de derecho,
como de los concretos derechos humanos y de sus correspondientes instrumentos
garantizadores.

Garantias Normativas
Las garantías normativas tienen las siguientes características

•Tienden a asegurar el reconocimiento normativo de los derechos

fundamentales.
•Pretenden evitar una modificación arbitraria de los mismos.
• Intentan velar para que no haya desviaciones en la interpretación
de los mismos, de manera que quede salvaguardada su naturaleza y
funciones.
•Buscan asegurar el reconocimiento normativo de las garantías de
los derechos fundamentales.
•Sirven para propiciar la transformación de los derechos formales
(los derechos reconocidos en las normas) en derechos reales
(derechos socialmente exigibles de forma efectiva).

Garantias normativas, características

Las garantías normativas de los derechos fundamentales hacen referencia al principio de
legalidad en sentido amplio, concentrando su significado en los derechos fundamentales,
regulando su desarrollo y aplicación, como su reforma.
Las principales en nuestro ordenamiento constitucional son:
El principio de reserva de ley legal.
El respeto al contenido esencial de los derechos.
La vinculación de los poderes constituidos por los derechos fundamentales.

Garantias normativas
 Una primera garantía normativa de los derechos se expresa en el principio de
reserva legal que hace el constituyente para la regulación de los primeros.
La reserva de ley en sus orígenes representó una garantía de las personas frente a
las intervenciones directas del gobernante o rey, así, el Poder Ejecutivo debía encuadrarse
en el ámbito autorizado por el legislador. El legislador es el órgano más apropiado para
regular los derechos, en la medida en que es el intérprete de la soberanía nacional más
representativo de la sociedad en cada momento histórico, en virtud del principio
democrático y del Estado de derecho, excluyendo así al administrador como regulador
primario de los derechos fundamentales.
De esta manera, no sólo se reserva al legislador, sino que también se limita la
libertad de acción del legislador en la regulación de los derechos fundamentales, el cual
queda obligado a regular las materias objeto de dicha reserva.

Principio de reserva de ley

 La reserva de ley constituye así una limitación a la potestad reglamentaria del
presidente de la República y un mandato específico del constituyente al legislador para
que sólo éste regule ciertas materias en sus aspectos fundamentales. Así, en estas
materias el legislador no puede establecer una habilitación genérica al gobierno para
reglamentar la materia y deslegalizar la materia reservada, abdicando de su obligación
constitucional.
Ello no quiere decir que el legislador no pueda, luego de regular la materia en sus
aspectos fundamentales, estableciendo objetivos a perseguir y regulaciones generales,
entregar a la potestad reglamentaria su implementación específica o desarrollar aspectos
concretos determinados por el legislador.
La reserva de ley implica que, frente a las materias reservadas a la ley, hay otras
que no lo están y en las que es legítimo que opere la administración.

Principio de reserva de ley

El legislador debe respetar la naturaleza jurídica de cada derecho que preexiste al
momento legislativo y a los intereses jurídicamente protegidos. Así, el núcleo objetivo
intrínseco de cada derecho constituye una entidad previa a la regulación legislativa.
El contenido esencial de cada derecho constituye la sustancia o propiedades básicas del
derecho, siendo sólo una parte del contenido del derecho constitucional, ya que no se
aplica a las propiedades ocasionales o incidentales del respectivo derecho.
La garantía del contenido esencial de los derechos, con independencia del sentido que se
le atribuya, “debe ser entendida como una regla de rechazo, es decir, como un enunciado
jurídico que califica como inválidos otros enunciados jurídicos”.

Respeto del legislador al contendido esencial

Las garantías constitucionales son un conjunto de principios, técnicas, procesos,
instituciones, etc. que tienen por objeto “hacer posible el tránsito que media
desde [el] reconocimiento constitucional [de los derechos fundamentales] hasta
su real eficacia jurídica en las relaciones humanas” (sentencia del 17-IX-
1997,Amp. 14-C-93) En ese sentido, son directamente vinculantes para sus
destinatarios, pues, si tienen por objeto precisamente asegurar el cumplimiento
de las normas constitucionales, seria un contrasentido que ellas mismas no
fueran exigibles de ese modo.

Inc. 7-2006Ac, de 29/05/2015