DERECHO

INTERNACIONAL

CONSUETUDINARIO
 Objetivo

¿Qué importancia tiene la

costumbre con respecto al
derecho convencional?
ESQUEMA DE LA PRESENTACIÓN:

1. Contextualización

2. Antecedentes

3. Estudio de investigación

4. Mensajes claves de DIH

5. Preguntas, reflexiones, comentarios…

1. Contextualización
 Ramas del DIP :

D. I. de las Organizaciones Internacionales.

D. I. de los Tratados.
D. I. Diplomático y Consular.
DIP D. I. Marítimo y Aéreo.
D. I de los Derechos Humanos.

Derecho Internacional Humanitario / DIH

D. I. de la Paz.
D. I de Protección del Medio.
Ambiente.
Solución pacifica de las controversias int.
 Derecho Internacional
Humanitario - DIH

Derecho Internacional de los Conflictos

Armados – DICA

Derecho Internacional Humanitario

aplicable en los conflictos armados

Derecho de la Guerra

Derecho de Gentes
 ¿Qué es el DIH?

Normas surgidas Contenidas en

Costumbre Convenios
Aplican en:

Conflictos armados Conflictos armados no

internacionales internacionales
 FUENTES

a) Derecho consuetudinario

"una práctica
generalmente aceptada
como derecho"…

Costumbre.
 FUENTES
b) Derecho convencional:

. Derecho de Ginebra

. Protocolos adicionales

. Convenio de la Haya o de la conducción

de las hostilidades

. Convenio de New York

 FINALIDAD

Protéger a las personas y a los bienes

de las consecuencias de los conflictos
armados
 FINALIDAD

Limitar los métodos

y medios de combate
2. Antecedentes
Casi todas las culturas antiguas han
practicado principios humanitarios en
las guerras:

I Sumerios
I Chinos - Honor,
I Griegos - Religión,
I Romanos - Beneficio
I
I
Musulmanes
Edad Media
?
comercial
Hamurabi (1793–1750 a.c.)

Rey de Babilonia,
promulgó el código
Hamurabi:

"Prescribo estas
leyes para impedir
que el fuerte
oprima al debil"
 J.J. Rousseau
(1712 – 1778), ginebrino.

"La guerra es una relación Estado a

Estado y no una relación hombre a
hombre"
En 1747 Luis XV dijo que a los heridos
(Batalla de Fontenoy) hay que tratarlos
como a los propios. 3700 franceses y 2368
enemigos fueron atendidos por igual

Para el siglo XVII la guerra se convirte en una

lucha entre ejércitos profesionales.
La guerra es un arte y tiene sus propias reglas
El 26 de septiembre de 1820 se
celebró en Trujillo –Venezuela-
el Tratado de regularización de
la Guerra, por iniciativa del
Libertador Simón Bolivar.
Las Instrucción de Lieber puestas
en vigor por el Presidente A.
Lincoln en 1863 para los Ejércitos
de la Unión en la Guerra Civil de
los Estados Unidos.
1859 – Batalla de Solferino

La batalla más sangrienta después de

Waterloo

9.000 personas heridas en Castiglione

6 médicos franceses

No hay estructura sanitaria

Henry Dunant ayuda y logra la

colaboración de las mujeres
 Principios del DIH

Protección –
Trato Humano

Proporcionalidad
Distinción Limitación

Deben ser respetados en toda circunstancia por

todos los que participan directamente en las
hostilidades
 Protección -
Trato Humano
 Protección -
Trato Humano

Implica la obligación de
respetar y proteger a la
población civil y a las
personas puestas fuera de
combate
Distinción
 Distinción

Obligación de distinguir entre

población civil y personas que participan
directamente en las hostilidades
(combatientes).

Obligación de distinguir entre bienes

civiles y objetivos militares
Limitación
 Limitación

Las partes en conflicto no

tienen un derecho ilimitado
para escoger los métodos
y los medios de guerra y de
combate.
Proporcionalidad
 Proporcionalidad

Las operaciones militares se

realizarán con un cuidado
constante de preservar a la
población civil, a las personas
civiles y a los bienes de carácter
civil.
3. Estudio de
investigación
Estudio sobre el derecho
internacional consuetudinario
Jean-Marie Henckaerts
y Louise Doswald-Beck
Comité Internacional de la Cruz Roja
 CONTENIDO

a) Definición

b) Metodología

c) Naturaleza jurídica

d) Conclusiones
 a) Definición del estudio
El estudio se basa en la importancia del derecho
consuetudinario en el derecho internacional

Identificación de 161 normas consuetudinarias

El trabajo publicado se presenta en 3 volúmenes:

I Volumen reglas (621 páginas). En español
II Práctica (4411 páginas). En proceso de traducción
lll. Conceptos (?). En proceso de traducción
b) Metodología
Examen de las fuentes nacionales:
Selección de un conjunto de países representativos
América: Argentina, Brasil, Canadá, Colombia, Cuba,
EE.UU.., El Salvador, Nicaragua, Perú y Uruguay

Examen de las fuentes internacionales:

Se organizaron 6 equipos:
ONU
OEA
UNION EUROPEA
CONSEJO DE EUROPA
ORG. PARA SEGURIDAD Y COOP. EUROPEA
CONSEJO COOPERACIÓN DEL GOLFO
UNION AFRICANA
LIGA ÁRABE
ORGANIZACION CONFERENCIA ISLAMICA
 b) Metodología
Examen archivos CICR
Complementar exámenes de casos nacionales, en
40 conflictos. (21 África, 8 Asia, 8 Europa y 2 América)

Organización del Estudio:

Seis partes con sus respectivos relatores
Principio de distinción: Prof. Goerge Abi-Saab
Personas espec. protegidas: Prof. Horst Fisher
Métodos específicos guerra: Prof. Theodor Meron
Armas: Prof. Ove Bring
Trato debido a personas
civiles o fuera de combate: Prof. Francoise Hampson
Aplicación: Prof. Eric David
 c) Naturaleza jurídica

El estudio toma como punto de partida, el Estatuto

de la Corte Internacional de Justicia de la Haya, que
define la costumbre como:
"una práctica generalmente aceptada como derecho"

Objetivo. (práctica, usus)

Elementos:

Subjetivo. (obligación, opinio juris)

c) Naturaleza jurídica
Elemento objetivo o usus
El estudio toma en cuenta:
• Comportamiento en el campo de batalla
• Empleo de ciertas armas
• Trato dispensado a las distintas clases de personas
• Leyes internas
• Manuales militares
• Jurisprudencia nacional
• Instrucciones a las fuerzas armadas y de seguridad
• Comunicados militares
• Notas diplomáticas
• Dictámenes de asesores legales militares
• Alegatos en juicios internacionales
• Opiniones y votos en conferencias internacionales

Casos especiales: Tribunales internacionales

Grupos insurgentes
c) Naturaleza jurídica
Elemento subjetivo, opinio juris

Requisitos:

1. La práctica sea uniforme.

2. La práctica sea extensa y representativa.
3. La duración.
 d) Conclusiones
1. Puede servir para interpretar el derecho convencional: la
práctica muestra cómo es comprendida una norma, lo que
lleva a una interpretación común. Esa práctica puede cobrar
también la forma de jurisprudencia (por ejemplo las normas
del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia).

2. La costumbre llena lagunas que se deben a que algunos

Estados no son partes en instrumentos importantes (por
ejemplo, Estados Unidos no ha ratificado el Protocolo
adicional I de 1977).
 d) Conclusiones
3. La costumbre es una herramienta valiosa para desarrollar el
derecho relativo a los conflictos armados sin carácter
internacional, que no están regulados aún de manera
suficientemente

4. La costumbre ofrece una pauta común en determinadas

situaciones, como cuando contingentes de diferentes
nacionalidades participan en una operación conjunta y sus
gobiernos no han ratificado los mismos instrumentos (por
ejemplo, en Somalia en 1992). Así pues, se puede superar,
hasta cierto punto, la multiplicidad de normas aplicables”.
4. Mensajes
claves
del DIH
 Mensajes claves del DIH

1. La población civil debe ser protegida

contra los efectos de las hostilidades.
2. Las partes en conflicto no tiene un
derecho ilimitado de elección sobre
los medios y métodos de guerra.
3. El DIH vincula no sólo a los Estados,
sino también a las partes en conflicto.
 Mensajes claves del DIH
4. DIH no prohibe ni legitima la guerra.

5. No toma en cuenta ni la licitud o ilicitud, ni los

motivos o razones de la guerra.

6. El DIH se limita a constatar que hay guerra y

que sus víctimas sufren

7. Ofrece remedio a los sufrimientos de las

víctimas y deja que los Estados, mediante otras
ramas del Derecho Internacional, busquen
soluciones políticas a los conflictos armados.
 Mensajes claves del DIH

8. El DIH es un conjunto de normas que

brinda en su aplicación la asistencia, el
respeto y la protección de las víctimas de
situaciones de conflictos armados por
razones humanitarias.

9. En los conflictos armados modernos

la población civil ha sido la más afectada,
de allí que el énfasis actual del DIH es
el de proteger a la población civil (la más
vulnerable).
 Mensajes
claves del DIH

Los Estados partes del DIH:

 192 Estados han ratificado o se han adherido a los cuatro
Convenios de Ginebra de 1949
 163, al Protocolo adicional I de 1977
 159, al Protocolo adicional II de 1977
(Los Estados partes del DIH, les obliga como
DERECHO POSITIVO).

 A los que, todavía, no son partes les obliga como

DERECHO CONSUETUDINARIO.
5. Preguntas,
reflexiones,
comentarios…