LA FILIACION y EL

CONTROL DIFUSO
Conceptos
Previos
 ¿Qué es la Filiación?
 Características
 Modos de determinación
 Clasificación: Matrimonial
y Extramatrimonial, Prueba de
Filiación
- Acciones de reclamación y
desplazamiento.
 Concepto

¿Qué es la Filiación y cuáles son

sus características?

Constitución 79-93
Derecho “intuito personae”
Irrenunciable, imprescriptible,
indisponible
Modos de determinación

 Legal: 361 del CC

 Voluntaria

 Judicial
 Clasificación
 La filiación se clasifica en:

- Matrimonial
- Extramatrimonial

En ambos casos ¿cómo se determina

la paternidad y la maternidad?
 FILIACION
MATRIMONIAL en el CC
Art. 361º Presunción
Sistema de Protección de la Filiación
Matrimonial (Derecho de Intimidad
Familiar)
362 Aunque la mujer sea….
364 Contestación sólo por el marido a
los 90 días …
367 Legitimación a los herederos si
murió antes de vencerse el plazo o
continuación)
376 del CC incontestabilidad posesión
de estado y título
 Filiación Matrimonial
 Paternidad:
El marido de la madre es el padre
de los hijos de ésta siempre que
nazcan dentro de los términos
indicados por la ley ( Enrique
Varsi)
 Filiación Matrimonial
 Paternidad
Es determinada a través de la presunción
de paternidad matrimonial -pater est-
(artículo 361 de C.C.) que acoge dos
criterios para determinar la paternidad
matrimonial: el criterio de la concepción y
el de nacimiento dentro del matrimonio.
 DURACIÓN DEL
EMBARAZO

Artículo 361 y 363 numeral 1 del cc.

 Laley considera que el
termino máximo de un
embarazo es de 300 días y el
mínimo de 180 días ,
excluyendo el día del parto.
PATERNIDAD MATRIMONIAL
 PRESUNCIÓN
 PRESUNCIÓN DE
PATERNIDAD MATRIMONIAL
“PATER EST”.

Art. 361 del cc

 VIGENCIA

 Rige desde los 180 dias de la

celebración del matrimonio y hasta los
300 dias siguientes a su disolución
ARTÍCULO 361 y ART 363 n°1
DEL CC .
 NATURALEZA
 “JURIS TAMTUM” ART 363° DEL CC
 CARACTERISTICAS
 La atribución de la paternidad al
marido de la madre ocurre por
imperio de la ley.
 No es un acto ni una consecuencia
que pertenezca al poder dispositivo
de los sujetos.
 Dentro del poder dispositivo del
marido no se encuentra la
posibilidad de destruirla, salvo en el
caso de que la impugne con éxito
en la vía judicial ( art. 363 del cc)
VIGENCIA DE LA PRESUNCIÓN DE
PATERNIDAD MATRIMONIAL
 Periodo de gestación

 --------------------------------------------------- 300 DIAS

 PERIODO MAXIMO DE GESTACIÓN.

 ---------------------------------180 DIAS
 PERIODO MINIMO DE GESTACIÓN
 Periodo de gestación

 PERIODO MAXIMO DE GESTACIÓN.

 -121 días-----------------------------------------------------------300 DIAS

 PERIODO LEGAL DE CONCEPCIÓN: se produce dentro de los primeros
121 días de los 300 anteriores al nacimiento se excluye el día del
nacimiento.

 PERIODO MINIMO DE GESTACIÓN

 ---------------------------------180 DIAS
Art.361 y 363º inc. 1 y 2

VIGENCIA DE LA PRESUNCIÓN DE PATERNIDAD MATRIMONIAL

MATRIMONIO

CRITERIO DEL NACIMIENTO

DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO

PERIODO DE NACIMIENTO DENTRO DE

LOS 300 EXCLUYENDO EL
CONCEPCIÓ DÍA DE LA DISOLUCIÓN
N

CRITERIO DE LA CONCEPCIÓN
PRUEBA DE LA
FILIACION
MATRIMONIAL
EXTRAMATRIMONIAL
 Prueba de la Filiación
 ¿Cuál es la prueba de la filiación
matrimonial?
artículo 375 C.C.

 ¿Cuál es la prueba de la filiación

extramatrimonial?
artículos 387, 390 y 402 (inc. 6
modificado por Ley 28457) CC.
 ACCIONES DE
FILIACIÓN
Acciones de Reclamación

Acciones de Desconocimiento o Impugnación

Matrimoniales

Extramatrimoniales
 Régimen Legal Nacional:
Acciones afirmativas de filiación

-Código Civil de 1984.

-Ley 27048 ( 6-1-99).
-Ley 28457 (8-1-05).
 ¿EXISTE UN SISTEMA DE FILIACION
DISTINTO AL ANTERIOR?
 ¿CUAL ES LA FUNCION DEL ADN EN ESTE
CAMBIO?
 IDENTIDAD O INTIMIDAD
 ¿CUAL ES LA FUNCION DEL ADN EN ESTE
CAMBIO EN NUESTRO SISTEMA DE
FILIACION?
 VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA
 OBLIGACION DE TOMARSE LA PRUEBA Y
VALORACION DE LA MISMA
 ALCANCES Y LIMITACIONES DE LA
EVIDENCIA BIOLÓGICA EN:

- ACCIONES AFIRMATIVAS DE FILIACIÓN.

-ACCIONES DE DESPLAZAMIENTO DE FILIACIÓN

 ES LA VERDAD BIOLOGICA el Nuevo paradigma
del derecho de familia?
 ASPECTOS POSITIVOS Y NEGATIVOS DE LA
NUEVA LEY DE FILIACION
 Filiación e identidad personal
1 Filiación:
Derecho de la filiación
Búsqueda de la verdad biológica
Inmutabilidad del vínculo
biológico
Mutabilidad de la acción filiatoria
Filiación social.
 ¿El nexo biológico es el factor atributivo que
prevalece en el régimen legal peruano sobre
filiación?
 En la realidad es absoluta la preeminencia del
nexo biológico en la determinación de la
filiación?
 El nexo biológico prevalece también en las
acciones de estado que desplazan de
filiación?
 REGIMEN LEGAL PERUANO RESPECTO A LAS ACCIONES
DE DESPLAZAMIENTO DEL ESTADO PATERNO FILIAL
MATRIMONIAL
 Art.363 Acción contestatoria de la paternidad:
5.-Cuando se demuestre a través de la prueba de ADN u otras pruebas de validez
científica con igual o mayor grado de certeza que no existe vínculo parental.

Art. 363 Plazo para interponer la acción contestatoria:

La acción contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de 90
días contados desde el día siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o
desde el día siguiente de su regreso si estuvo ausente

Art.362 Presunción de filiación matrimonial:

El hijo se presume matrimonial aunque la madre declare que no es de su marido
o sea condenada como adúltera.

Art. 396 Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada:

El hijo de mujer casada no puede ser reconocido sino después de que el marido lo
hubiese negado y obtenido sentencia favorable
 REGIMEN LEGAL PERUANO RESPECTO A LAS ACCIONES
DE DESPLAZAMIENTO DEL ESTADO PATERNO FILIAL
EXTRAMATRIMONIAL
 Art. 395.Carácter irrevocable y puro del acto del reconocimiento:
El reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable.

Art. 399 Negación del reconocimiento:

El reconocimiento puede ser negado por el padre o la madre que no
interviene en él, por el propio hijo o por sus descendientes si hubiera
muerto, y por quienes tengan interés legítimo, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 395.

Art.400 Plazo para negar el reconocimiento:

El plazo para negar el reconocimiento es de noventa días, a partir de
aquel en que se tuvo conocimiento del acto.

Art. 401 El hijo menor o incapaz puede en todo caso negar el

reconocimiento hecho en su favor dentro del año siguiente a su
mayoría o a la cesación de su incapacidad.
 TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL NACIONAL

 Impugnación de reconocimiento
Ejecutoria Suprema del 23 de octubre de 2002 Consulta 2858-2002
Ejecutoria Suprema del 23 de octubre de 2002 Consulta 2860-2002

Que el proceso que motiva el presente auto consultado es la demanda interpuesta

por .. contra…, sobre impugnación de reconocimiento de paternidad, que ha sido
declarada improcedente por la Juez de la causa bajo el sustento de que la misma
resulta extemporánea al haberse interpuesto fuera del plazo de noventa días
previsto en el art. cuatrocientos del Código Civil;….
Que el actuar de la Sala de Mérito y preferir la norma constitucional a la ley ordinaria
no hace más que reconocer el principio de jerarquía normativa que nuestro
Ordenamiento Constitucional prevé en su artículo ciento treintaiocho, segundo
párrafo, concordante con el artículo cuatrocientos ocho, inciso tercero del Código
Procesal Civil al prescribir que de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma legal ordinaria los jueces prefieren la primera, y para
el caso concreto al estar en discusión la filiación extramatrimonial de un menor
reconocido por quien se atribuye la condición de padre biológico, es necesario que
tal circunstancia sea dilucidada en armonía con el interés superior del niño,
recogido por el artículo noveno del Título Preliminar del Código de los Niños y
Adolescentes….APROBARON…
 TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL NACIONAL

 Acción Contestatoria de la Paternidad

Ejecutoria Suprema de 14 de febrero de 2005

“SEXTO: Que, si bien la demanda interpuesta está sujeta a

un plazo de caducidad, que incide sobre la validez de la
relación procesal según el cual el juzgador está en la
obligación de verificar las condiciones de la acción para
proseguir el trámite del proceso: sin embargo no puede
perderse de vista que el Juez debe atender a la finalidad
concreta del proceso que es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre jurídica que haga
posible lograr la paz social en justicia, según lo establece el
artículo III del Título Preliminmar del Código Procesal Civil.
SËTIMO: Que, no puede por tanto, en base a una situación netamente
procesal emitir un pronunciamiento inhibitorio cuando en atención del
interés superior del niño establecido en el artículo IX del Título
Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, es Estado está en la
obligación de preservar la identidad de los niños, y sólo a través de los
órganos jurisdiccionales encargados de administrar justicia, se puede
llegar a resolver la litis en virtud a las pruebas aportadas por las partes
y a los que el juzgador estime conveniente actuar de oficio para
dilucidar la controversia.

Noveno: Que, en el caso concreto al estar en discusión la filiación del

menor nacido dentro del matrimonio contestado por quién aduce no
tener la condición de padre biológico, es necesario que tal circunstancia
sea dilucidada en concordancia con lo que establece el artículo 3 de la
Convención sobre los Derechos del Niño; por lo que APROBARON…
 ¿En las acciones de desplazamiento de
paternidad el nexo biológico debe
prevalecer excluyentemente ?
 JURISPRUDENCIA EXTRANJERA

 ACCIÓN CONTESTATORIA DE PATERNIDAD

T.S. Español 26 de junio de 2002
“El cómputo del plazo para la caducidad de la acción de impugnación
de la filiación paterna matrimonial, tal y como lo indica el art. 136
del C.C., comienza desde la inscripción de la filiación en el Registro
Civil. Sin embargo, el plazo no correrá mientras el marido ignore el
nacimiento y no resulta por tanto aplicable, lo establecido en el art.
141 del C.C.

T.S.Español 3 de Diciembre del 2002.

“Impugnación de estado civil, prevalezca la verdad real sobre la
presunta resultante del estado matrimonial”
 Acción Contestatoria de la Paternidad

Falta de legitimación activa de la madre para articular, por derecho propio, la acción de
impugnación de paternidad matrimonial.

Disidencia del Dr. Petracchi y Bossert

“c) Ponen de manifiesto que la determinación de la filiación constituye para la madre
una de las “materias relacionadas con sus hijos” a las que alude la Convención,
siendo evidente que ella y su marido- de acuerdo con la limitada legitimación
acordada por el artículo 259 del C.C. no encuentran asegurados sus derechos en
condiciones de igualdad, dado que la madre no puede impugnar la presunción de
paternidad que la ley asigna a su marido, mientras que éste puede hacerlo tanto
respecto a su paternidad como de la maternidad de su mujer.
e) Acotan que la identidad y la conveniencia del menor, protegidas por normas de las
convenciones con jerarquía constitucional, sólo hallan plena tutela a través del
reconocimiento de la acción de la madre, ya que puede ser ejercida aún antes de
que el niño cuente con discernimiento para actos lícitos (art.921,CC) y el desarrollo
de su personalidad, el uso del nombre que realmente le corresponde, su vida
familiar, afectiva y social, obtienen incuestionable beneficio, posibilitándose – como
pretende la actora en autos- el establecimiento del vínculo con el verdadero padre.
 JURISPRUDENCIA EXTRANJERA

 IMPUGNACIÓN DE RECONOCIMIENTO REALIZADO POR

TERCERO

Tribunal supremo Español, Sentencia del 22 de marzo de 2002.

Legitimidad del progenitor no matrimonial sin posesión de estado para

reclamar la filiación, habiendo quedado por lo demás debidamente
acreditada con el contundente resultado de la prueba practicada
que acreditaría sin duda alguna la paternidad del demandante,
reconocida incluso por la demandada en varias cartas manuscritas
y unidas a los autos por más que luego se negara reiteradamente a
colaborar en la práctica de la prueba biológica
 JURISPRUDENCIA EXTRANJERA

 Vicios de la voluntad en el acto jurídico de

reconocimiento
Tribunal supremo Español, sentencia del 16 de mayo de 2002
La filiación paterna nacida en virtud de un reconocimiento podrá ser
impugnada por vicios en el plazo de un año del reconocimiento o
desde que ceso el vicio de consentimiento, que es lo sucedido en el
presente caso, en el que la demanda se presentó dentro del año
siguiente a obtener las pruebas biológicas en las que, tras siete
años ignorando dicha circunstancia, pudo conocer que la reconocida
no era biológica suya.
Sentencia del 7 de Octubre de 1997.
No puede impugnar la paternidad biológica quien reconoció libremente
la misma, con plena conciencia de no ser padre.
 ¿La posesión de estado y el
consentimiento se subordinan
inexorablemente al nexo biológico?
 Interés superior del niño prevalece
sobre vínculo biológico
 Tribunal constitucional Peruano.
14 de Octubre de 2002.
“Este colegiado considera que la demandante demostró solidaridad para una recién nacida,
en delicado estado de salud y abandonada por su madre biológica, quien no ha
demostrado mayor interés por la menor según se corrobora con la reslución de fojas 14
de autos, expedida por el Fiscal provincial de bellavista , en la que se señala que la
menor le fue entregada hasta en doas oportunidades, sin que haya asumido alguna
responsabilidad respecto de su cuidado y protección. Por otro lado, doña… durante casi
dos años brindó amor, cuidados y protección a la menor, haciéndole partícipe de su
entorno familiar, y luego se preocupó por indagar si la madre biológica cumplía con su
obligación de cuiodarla, constatando que no lo hacía, por lo que dio aviso a las
autoridades, quienes confirmaron el hecho. Es decir la demandante ha actuado en todo
nmomento como una verdadera madre para la menor . En atención a lo antes señalado
y teniendo en consideración que la Constitución Política establece que la persona
humana es el fin supremo de la sociedad y del estado, y que tanto la comunidad como
el estado protegen especialmente al niño en situación de abandono; y asimismo que el
Código de los Niños y Adolescentes prescribe que en toda medida que adopte el Estado
concerniente al niño se considerará el interés superior de éste y el respeto a sus
derechos, y que todo menor tiene derecho a vivir , crecer y desarrollarse en el senio
de una familia, este tribunal considera que la niña debe ser entregada a doña ….
Declaran fundada la acción de habeas corpus…
 Los precedentes judiciales nacionales y extranjeros han
privilegiado el interés superior del niño incluso respecto
del derecho de patria potestad, tenencia, custodia y
otros de los padres biológicos, en un ejercicio de
interpretación constitucional de ponderación de
derechos, podría plantearse entonces la siguiente
hipótesis:
 ¿Si la filiación social o cultural por efecto de la vivencia
del estado de familia parental puede limitar la evidencia
biológica como componente de la filiación natural?
 Acciones de desplazamiento de la
paternidad
 El concepto de identidad filiatoria de alguien no es
necesariamente correlato del dato puramente biológico
determinado por la procreación…
 El criterio de la verdad biológica como determinante de
la identidad filiatoria implica privilegiar el dato biológico
como su presupuesto. Si bien este dato es trascendente,
muchas veces resulta insuficiente para captar la
dimensión dinámica de la identidad.
 Estamos persuadidos de que la verdad biológica no es
un valor absoluto cuando se la pone en relación con el
auténtico interés superior del menor en cada caso
concreto, de acuerdo con sus circunstancias
 Reflexiones Finales
 Propuestas de modificación legal.
- Titulares de la acción.
- Plazos.

Desarrollo de Jurisprudencia
Constitucional