QUADRO GERAL DO DIREITO

Ramos bsicos do direito

DIVISO CLSSICA DO DIREITO

DIREITO NATURAL
PBLICO INTERNACIONAL PRIVADO DIREITO

DIREITO POSITIVO PBLICO

Constitucional Administrativo Penal Tributrio Processual

NACIONAL PRIVADO

Civil Comercial

Viso geral do campo do direito

TEORIA MONISTA - Teoria pura do Direito. O Direito Privado s possvel porque existe o Direito Pblico. O Direito Privado tutelado (protegido) pelo Direito Publico. TEORIA DUALISTA - sustenta a clssica diviso do direito positivo, em Direito Pblico e Direito Privado e constitui a corrente maior. TEORIA DO TRIALISMO - sustenta a existncia de um tertium genus, denominado direito misto ou social.

DIREITO PBLICO
O Direito Pblico aquele que protege utilidades ou interesses preponderantemente pblicos e regula relaes jurdicas de subordinao (exige hierarquia). complexo de normas que disciplinam a constituio e a competncia dos rgos do Estado, assim como o exerccio dos direitos e poderes polticos dos cidados e a estes concedem o gozo dos servios pblicos e dos bens do domnio pblico. Direito Pblico a rea do direito que regula as relaes em que o Estado parte, ou seja, rege a organizao e a atividade do Estado considerado em si mesmo, em relao a outro Estado e em relaes com os particulares.

DIREITO PRIVADO
Em oposio ao Direito Pblico esta o Direito Privado, aquele que protege interesses preponderantemente privados e regula relaes jurdicas de coordenao (esto as partes em situao de igualdade).
O direito privado trata da funo de justia comutativa, ou seja, da relao de justia dos cidados entre si e que no tm nenhuma conotao de carter pblico, mas, de interesse apenas dos particulares envolvidos. Na verdade, difcil separar as reas pblicas e privadas, quando h uma tendncia de interferncia do Estado em todas as atividades sociais.

DIREITO MISTO
a parte do direito em que, sem haver predominncia, h confuso de interesse pblico ou social com o direito privado. Refere-se a uma nova categoria de Direitos chamados de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, e que no se afeioam dicotomia (pblico e privado) do Direito Tradicional, como exemplo: Direito Martimo; Direito do Ambiente; Direito do Consumidor; Direito de Famlia de natureza mista.

DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

Pertence aquelas questes que envolvem as relaes entre os Estados e Organizaes Internacionais. Como por exemplo: conflito de fronteiras, questes de concesso de asilo poltico, expulso de estrangeiro, guerra, deportao, extradio, etc.

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Trata daquelas relaes entre particulares que possuem reflexos internacionais. Por exemplo: questes como a dos efeitos do casamento entre pessoas de diferentes Estados, de herana (pessoa falecida que deixa bens em vrios pases) e de atividades empresariais cujas partes sejam pessoas privadas, com algum elemento de conexo internacional.

FONTES DO DIREITO
Classificao das Fontes: 1. Fontes de produo, materiais ou substanciais ESTADO Imediatas ou LEI primrias COSTUMES FONTES

Mediatas ou 2. Fontes de conhecimento, de secundrias cognio ou formais

Doutrina Jurisprud.

FONTES DO DIREITO

FONTES ESTATAIS JURISPRUDNCIA.

as

LEIS

FONTES NO-ESTATAIS o COSTUME e a DOUTRINA.

HIERARQUIA DA NORMAS JURDICAS

Podemos situar as normas do ordenamento jurdico em diferentes graus de hierarquia:
NORMAS CONSTITUCIONAIS

NORMAS COMPLEMENTARES
NORMAS ORDINRIAS

NORMAS REGULAMENTARES
NORMAS INDIVIDUAIS

HIERARQUIA DA NORMAS JURDICAS

NORMAS CONSTITUCIONAIS ocupam o grau mais elevado da hierarquia das normas jurdicas. Todas as demais devem subordinar-se s normas da Constituio Federal, isto , no podem contrariar os preceitos constitucionais. Quando contrariam, costuma-se dizer que a norma inferior inconstitucional.

HIERARQUIA DA NORMAS JURDICAS

NORMAS COMPLEMENTARES - so as leis que completam o texto constitucional. A lei complementar deve estar devidamente prevista na Constituio. Isso quer dizer que a Constituio declara, expressamente, que tal ou qual matria deva ser regulada por lei complementar (Ex.: Art. 22, par. nico e art. 23, par. nico; art. 45, 1)

HIERARQUIA DA NORMAS JURDICAS

NORMAS ORDINRIAS so as normas elaboradas pelo Poder Legislativo em sua funo tpica de legislar. Ex.: Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo Tributrio Nacional, etc.

HIERARQUIA DAS NORMAS JURDICAS

No h hierarquia entre LEI COMPLEMENTAR e LEI ORDINRIA.

A diferena entre ambas diz respeito matria a ser legislada e ao quorum previsto para sua aprovao.

HIERARQUIA DA NORMAS JURDICAS

NORMAS REGULAMENTARES so os regulamentos estabelecidos pelas autoridades administrativas do Executivo em desenvolvimento da lei. Ex.: Decretos e Portarias.

NORMAS INDIVIDUAIS so as normas que representam a aplicao concreta das demais normas do Direito conduta social das pessoas. Ex.: sentenas judiciais, contratos, etc.

FUNES DOS PODERES DO ESTADO

A funo legislativa voltada para a criao de leis, participa da funo jurisdicional e executiva, quando o Senado Federal julga o Presidente da Repblica (art. 52, I, nico da CF) e aprova a indicao de nomes para cargos na estrutura poltica da Repblica brasileira (art. 52, III da CF).

A funo do executivo de executar as leis j existentes e de implementar novas leis segundo a necessidade do Estado e do povo. O Executivo tb legisla, quando realiza medidas provisrias (art. 62 e 84, III da CF).
A funo do judicirio de dizer a lei, alm de exercer tb. A funo legislativa ao iniciar o processo legislativo, encaminhando Cmara do Deputados projeto de lei (art. 96, II CF). Quando declara uma lei inconstitucional e retira do ordenamento jurdico.

PROCESSO LEGISLATIVO
O processo legislativo fenmeno especfico do Poder Legislativo, e envolve um conjunto de atos (iniciativa, emenda, votao, sano e veto) s quais o legislador deve obedecer para a elaborao das leis.

iniciativa o primeiro ato do processo Legislativo, atravs do PL (art. 61, 2 CF). Votao onde ocorrer a aprovao ou no do Projeto de Lei. Execuo (sano, veto, promulgao, publicao).

PROCESSO LEGISLATIVO
O processo Legislativo esta albergado em nossa Constituio nos artigos 59 e seguintes, constituindo-se na elaborao de:

EMENDAS CONSTITUCIONAIS; LEIS COMPLEMENTARES; LEIS ORDINRIAS; LEIS DELEGADAS; MEDIDAS PROVISRIAS; DECRETOS LEGISLATIVOS; RESOLUES.

PROCESSO LEGISLATIVO
Leis Constitucionais so aquelas encontradas no texto da prpria constituio, ou seja, que tem por contedo matria constitucional.

PROCESSO LEGISLATIVO
Emendas Constituio so leis constitucionais que modificam parcialmente a Constituio. Art. 60 da CF. Assumem as emendas Constituio o vrtice da pirmide do processo legislativo, demonstrando no somente a superioridade hierrquica, mas tambm a necessidade premente da adequao das normas jurdicas evoluo social. No h leis eternas, perenes ou universais, mas, apenas, leis dotadas de eficcia social. A proposta de emenda deve ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros (artigo 60, 2 da CF).

PROCESSO LEGISLATIVO
Leis Complementares so aquelas que complementam a Constituio, sem alter-la. Art. 69 CF. So leis cuja elaborao j vem indicada ou sugerida no prprio texto da Constituio para complementao ou regulamentao de certos assuntos. As leis complementares regulam preceitos constitucionais que no sejam auto-aplicveis.
Exemplo o Artigo 23, nico da CF, onde se l que a lei complementar fixar normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios.
Para serem aprovadas as leis complementares exigem maioria absoluta (50% + 1 dos componentes), com o voto favorvel de mais da metade dos membros das duas Casas do Congresso Nacional.

PROCESSO LEGISLATIVO
Leis Ordinrias o ato normativo primrio, infraconstitucional, sendo aprovado mediante a votao de maioria simples (50% + 1 dos presentes). So as leis comuns. So elaboradas pelo Congresso Nacional (na rea Federal), ou pela Assemblia Legislativa (na rea Estadual), ou pela Cmara dos Vereadores (na rea Municipal). Matrias vedadas por lei ordinria: reservadas lei complementar, as de competncia exclusiva do Congresso Nacional (art. 49 Decretos Legislativos), privativas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (arts. 51 e 52 Resoluo). Excluem a sano do Presidente da Repblica.

PROCESSO LEGISLATIVO
Leis Delegadas O Congresso Nacional em certos casos pode encarregar o Presidente da Repblica, a pedido deste, de elaborar uma lei, que receber a designao de lei delegada, artigo 59, IV e artigo 68 CF.
O pargrafo 2 do artigo 68 diz: A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo (...).

PROCESSO LEGISLATIVO
Medidas Provisrias so atos emanados do Poder Executivo, com fora de lei, em casos de relevncia e urgncia, devendo ser submetidas, de imediato ao Congresso Nacional, de conformidade com o art. 62 e seus incisos e pargrafos da CF. Medida Provisria NO REVOGA lei anterior, mas suspende sua eficcia enquanto em vigor, poder ou no ser convertida em lei e, no o sendo, desaparece, e, enquanto perdure, no lei, mas apenas tem fora de lei, dependendo os efeitos por ela produzidos, de disciplina do CN.

PROCESSO LEGISLATIVO
Decreto Legislativo so as leis a que a Constituio no exige a remessa ao Presidente da Repblica para a sano (promulgao ou veto) (Pontes de Miranda).
Decretos Legislativos - so atos destinados a regular matrias de competncia exclusiva do Congresso Nacional (art. 49) que tenham efeitos externos a ele; independem de sano e de veto. (Jos Afonso da Silva)

As matrias que tenham efeitos externos e que se enquadrem no mbito da competncia privativa do Congresso sero disciplinadas por meio de decreto legislativo, PROMULGADO PELA MESA.

PROCESSO LEGISLATIVO
Resoluo Se os decretos legislativos so atos destinados a disciplinar matria de competncia exclusiva do Congresso Nacional com efeitos externos, as resolues tm a mesma natureza, porm com efeitos internos. As matrias de competncia exclusiva de cada CASA LEGISLATIVA (arts. 51 e 52) sero reguladas por resolues.
Ex.: Os projetos de decreto legislativo e de resoluo podem ser apresentados por qualquer Deputado ou Comisso, quando no sejam de iniciativa da Mesa ou de outro colegiado especfico. Segundo disposto no art. 109, 2 do Regimento Interno.

PROCESSO LEGISLATIVO

O Artigo 61 da CF indica quais os rgos ou pessoas competentes para apresentar projeto de lei complementar ou ordinria ao Poder Legislativo.

Art. 61. A iniciativa das Leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.

PROCESSO LEGISLATIVO
A SANO a concordncia, a aquiescncia do Presidente da Repblica a projeto de lei aprovado pelo Legislativo.

No so suscetveis de sano ou veto os projetos de EMENDA CONSTITUCIONAL; os DECRETOS LEGISLATIVOS e as RESOLUES. A SANO pode ser: EXPRESSA ou TCITA.

PROCESSO LEGISLATIVO
VETO encerra idia de eliminao, excluso, vedao. O veto ser sempre expresso, devendo ocorrer em duas hipteses: (art. 66, 1). a) VIRTUDE DA INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI ou b) CONTRRIO AO INTERESSE PBLICO.

O VETO poder ser TOTAL ou PARCIAL.

PROCESSO LEGISLATIVO
PROMULGAO significa PUBLICAR. Ordenar a PUBLICAO. Sem a promulgao no h lei. A competncia para a promulgao do Presidente da Repblica.
Note-se que nas hipteses de atos normativos de competncia do CN (Decreto Legislativo ou resoluo de cada uma de suas Casas), a PROMULGAO ser de competncia de seus Presidentes e no do Presidente da Repblica, o mesmo ocorrendo com as EMENDAS CONSTITUCIONAIS, que sero promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de Ordem (art. 60, par. 3).

PROCESSO LEGISLATIVO
PUBLICAO informa a existncia e o contedo da lei aos seus destinatrios. A competncia para publicar recai sobre a autoridade que PROMULGA. A Constituio no contm normas acerca da publicao, que tratada na Lei de Introduo ao Cdigo Civil.
Art. 1 - Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. Par. 1 - Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada.

FONTES PRIMRIAS OU IMEDIATAS COSTUMES NO-ESTATAIS

uma norma no-escrita, que surge da prtica longa, diuturna e reiterada da sociedade.
Distingue-se, da lei, de plano, pelo aspecto formal. A lei escrita; o costume no-escrito. Lei imposta de cima para baixo, do Estado para a sociedade, expressa de forma geral e abstrata, para atingir todas as pessoas e todos os setores da sociedade Costume surge no prprio seio da coletividade.

COSTUMES
Ressalte-se que o Judicirio reconhece o costume, mas no o estabelece, isto , o costume j existia, precedia a deciso. O judicirio no cria; apenas acata expressamente.

Ex.: Aquele que alega o costume tem o nus de prov-lo ao juiz (art. 337 do CPC a parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro e consuetudinrio (baseado nos costumes), provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz) o que pode ser feito por testemunha; por meio de decises precedentes; mediante percias que comprovem negcios estabelecidos com base no costume, enfim por todos os meios permitidos em direito.

COSTUMES
de notar-se que a deciso judicial no transforma em norma o costume jurdico. Ele continua sendo, NORMA JURDICA no-escrita, s que com o reconhecimento de sua existncia pelo Poder Judicirio. Ressalte-se que o Judicirio reconhece o costume, mas no o estabelece, isto , o costume j existia, precedia a deciso. O Judicirio no o cria; apenas acata expressamente.

CLASSIFICAAO DOS COSTUMES A doutrina classifica os costumes em trs espcies:

Secundum legem (segundo a lei) quando esta expressamente determina ou permite sua aplicao. Art. 615 do CC Concluda a obra de acordo como o ajuste, ou o costume do lugar, o dono obrigado a receb-la. (...). Praeter legem (na falta da lei) quando intervm na falta ou omisso da lei, evitando o aparecimento da lacuna. Ex.: cheque pr-datado. Contra legem (contrrio ao disposto na lei) - o costume contrrio lei, no sistema em que a lei a nica fonte principal do direito, no tem juridicamente validade.

FONTES FORMAIS SECUNDRIA OU MEDIATAS - ESTATAIS

Jurisprudncia, no Direito Romano, significava a sabedoria dos prudentes, os sbio do Direito.

Jurisprudncia em sentido amplo coletnea de decises proferidas por juzes e tribunais sobre determinada matria. Jurisprudncia em sentido estrito, conjunto de decises uniformes, isto , no mesmo sentido, acerca de determinada questo.

JURISPRUDNCIA
O Juiz para julgar, necessita de provas e argumentos. O fato de existir outra deciso (jurisprudncia) que trate do mesmo assunto, poder ORIENTAR O MAGISTRADO na sua pesquisa, a deciso anterior pode sinalizar o caminho no qual o segundo juiz pode adentrar-se.

FONTES FORMAIS SECUNDRIAS NO-ESTATAIS DOUTRINA

Podemos dizer que doutrina o resultado do estudo que pensadores juristas e filsofos do Direito fazem a respeito do Direito.

Ex.: A doutrina, que j foi obrigatria (por exemplo, nas Ordenaes Afonsinas, na Espanha, no sculo XVI, mandavam que se ouvissem as opinies de jurisconsultos, tais como Bartolo, Acsio e outros), tem ainda fundamental importncia tanto na elaborao da norma jurdica em sua interpretao e aplicao pelos tribunais.

DOUTRINA

A Influncia da doutrina assim como da mesma forma, a da jurisprudncia se faz sentir na elaborao das normas jurdicas. Suas teorias servem, por vezes, de base para a criao de normas.

FORMAS DE INTEGRAO DA NORMA JURDICA

Integrar tem o significado de completar, interar. O intrprete fica autorizado a suprir as LACUNAS existentes na norma jurdica por meio da utilizao de tcnicas jurdicas. As tcnicas jurdicas: ANALOGIA, COSTUMES e PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO.

Ex.: O Artigo 4 da LICC diz: quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.

ANALOGIA
A analogia um recurso tcnico que consiste em se aplicar, a uma hiptese no-prevista pelo legislador, a soluo por ele apresentada para um outro caso fundamentalmente semelhante no prevista (Paulo Nader, Introduo ao Estudo de Direito).
Quando a lei for omissa, decidir-se-: de acordo com a ANALOGIA decidir a questo de acordo com o que mandam as leis concernentes a casos anlogos ao caso em questo.

ANALOGIA
Ex.: O Artigo 126 do CPC diz; O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais, no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito.

INAPLICABILIDADE DA ANALOGIA
No se aplica a analogia no campo do Direito Penal e Tributrio quando implique em prejuzo para o agente ou o contribuinte. Ao aplicar sano penal ou tributria por analogia, seria desrespeitar o princpio constitucional da legalidade: Art. 5, II CF, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei,

Tambm no art.108 do CTN

o emprego da analogia no poder resultar na exigncia de tributo NO previsto em LEI. bem como o art. 1 do CP, No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO

Para as doutrinas Positivistas Princpios Gerais do Direito so aqueles princpios historicamente contingentes e variveis, que inspiram a formao de cada legislao concretamente considerada. Para as concepes racionalistas, pelo contrrio, a expresso Princpios Gerais do Direito refere-se no a valores historicamente contingentes e variveis, mas a princpios universais, absolutos eternos, correspondentes aos princpios do direito natural.

OS LIMITES DA OBRIGATORIEDADE DA LEI

A LEI obriga a partir do dia de sua entrada em vigor. A obrigatoriedade da lei incide sobre todos os fatos e situaes a que ela se refere. A obrigatoriedade da lei tem restries, cerceada pelas trs proibies mencionadas no art. 5, XXXVI, CF, a lei no
prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.

DIREITO ADQUIRIDO o direito que, por meio de fato idneo, se incorporou definitivamente ao patrimnio material de uma pessoa. Exemplos:
O direito de propriedade adquirida por compra e venda, ou transmisso hereditria, ou por aluvio (acrscimos ao imvel causados por aterros naturais ou pelo desvio do curso do rio art. 1.250 CC), ou por qualquer outro fato idneo, admitido pela legislao. O direito aposentadoria adquirido por trabalhador, nos termos da lei; direito a penso adquirido legalmente pela viva; direito ao ttulo e ao cargo de
Professor titular, adquirido por aprovao em concurso competente.

ATO JURDICO PERFEITO Segundo a LICC no seu art.6, par. 1 diz:

Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.

Exemplos:
o casamento realizado com as formalidades prescritas pelo Cdigo Civil; a aquisio de imvel, pela transcrio do ttulo de aquisio (escritura de compra e venda, escritura de doao, formal de partilha, sentena de usucapio, etc.), no Registro de Imvel; o legado, feito em testamento de pessoa falecida. bvio que o ato jurdico perfeito uma das causas de direitos adquiridos.

COISA JULGADA

Segundo a LICC no seu art. 6, par. 3 chama-se coisa julgada

ou caso julgado a deciso de que j no caiba recurso.

o assunto resolvido por sentena definitiva. na verdade, a prpria soluo, dada em definitivo, pelo Poder Judicirio, a uma pendncia entre interesses conflitantes. Em suma coisa julgada o decidido em juzo irrecorrivelmente.

IRRETROATIVIDADE DA LEI
As alteraes legislativas no podem simplesmente prejudicar os direitos das pessoas, pois, se assim for, a estabilidade estar sofrendo um golpe mortal e a incerteza nas relaes jurdicas produzir o caos e a mais ferrenha ditadura, qualquer que seja o disfarce.
As leis retroativas, somente tiranos as criam e s escravos a elas se submetem. (pensamento de Walker, na obra de Franzen de Lima).

IRRETROATIVIDADE DA LEI Onde quer que exista um direito subjetivo, de ordem pblica ou privada, oriundo de um fato idneo a produzi-lo segundo preceitos da lei vigente ao tempo em que ocorreu, e incorporado ao patrimnio individual, a lei nova no o pode ofender (Carlos Mrio Pereira).