EL DAO PREVISTO

RODRIGO FUENTES G Profesor de Derecho Civil Universidad Catlica de la Santsima Concepcin

I.- LA PREVISIBILIDAD EN SU SIGNIFICADO TECNICO JURIDICO. La previsibilidad es la regla menos comprendida y su estudio se ha descuidado; circunstancia que ha derivado en su prescindencia o errnea aplicacin prctica. A.- CONCEPTO. Algunas son tautolgicas, como las de ABELIUK y FUEYO, al decir el primero que los daos previstos son los que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato

La Corte Suprema, en ST. de 23 de abril de 1925, indic: Los perjuicios que se previeren o pudieron preverse son los que derivan necesariamente de la obligacin misma y que tiene relacin ntima con ella, y, en general, aquellos que ocasionan una prdida efectiva. En otras ST, se ha estrechado an ms la nocin de previsibilidad, como la ST. de 9 de noviembre de 1927: dao previsto como es el que el acreedor sufri en la cosa misma objeto de la obligacin, pero no los causados en sus dems bienes, o sea, pudieron preverse solamente los perjuicios intrnsecos y no los extrnsecos.

B.- DAO PREVISTO Y PREVISIBLE. En general, la doctrina no distingue entre ambos trminos. Para GATICA el dao previsto hace alusin a los perjuicios que las partes expresamente estipularon en una clusula contractual como susceptibles de derivarse del incumplimiento, y previsibles son los que a falta de previsin corresponde al Juez determinarlos. Para DOMNGUEZ HIDALGO, con dao previsto se alude a los perjuicios que efectivamente fueron contemplados por el deudor, y con previsible se hace referencia a los que el deudor pudo o debi contemplar como consecuencia de su incumplimiento.

C.LA DETERMINACIN DE LA PREVISIBILIDAD.En general, la doctrina no profundiza sobre el tema, entrega al juez su determinacin y slo da algunas indicaciones, rudimentarias y bsicas, como atender a las circunstancias de cada caso y los antecedentes del contrato. En cuanto a si la previsibilidad se predica solamente a la causa del dao o tambin de su monto, parece estimarse que se refiere nicamente a la causa. Sin embargo muchos casos estimados imprevisibles se refieren a aumento del precio del bien objeto de la obligacin, es decir, al monto.

Respecto al momento en que se realiza el juicio de la previsibilidad, existe acuerdo en que debe ser el de la celebracin del contrato. Pero un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin seal que se refiere al perodo durante el cual se desarrolla el contrato. La mayora de la doctrina opina que es una cuestin de hecho. En igual sentido, CS. ST de 5 de noviembre de 2001 y de 22 de agosto de 2002. Parece ser la excepcin la opinin de ALESSANDRI En cuanto a si la norma es de orden pblico o necesita ser alegada por las partes, la CS en ST de 23 de agosto de 2001 resolvi que no requiere ser alegada.

II.- EL APORTE DE LA DOCTRINA RECIENTE: LOS INDICES DE PREVISIBILIDAD Y LAS ESTIPULACIONES DEL CONTRATO. Un sector de la doctrina seala que la previsibilidad depende directamente del conocimiento que tenga el deudor de los intereses puestos en el contrato por el acreedor, y para determinar dicho conocimiento se debe acudir a los denominados ndices de previsibilidad. Los ndices pueden definirse como todos los elementos de hecho que rodean la conclusin del contrato y que permiten al deudor deducir la clase e importancia de los intereses que le han sido confiados por el acreedor. Tambin alude a las clusulas del contrato, pero subsidiariamente

A.- LOS INDICES DE PREVISIBILIDAD.a.Las declaraciones conocimiento del deudor.puestas en

Son realizadas con la finalidad de informar al deudor la naturaleza o el valor del objeto sobre que recaen sus obligaciones, o los intereses particulares que el acreedor tenga en el contrato. Entre ellas, las declaraciones de valor. b.- Las apariencias exteriores.a) Las apariencias exteriores de la cosa objeto de la obligacin contractual.Caso de la prdida de un abrigo de piel . b) Las apariencias exteriores del continente. Caso de la prdida de un bolso de mano de aspecto ordinario que contena numerosas alhajas.

c) Las apariencias relativas a la persona del acreedor.Prdida del equipaje de una persona de aspecto acomodada c.- La economa del contrato. Se puede prever que los intereses puestos por el acreedor son proporcionales con el valor de la contraprestacin. Caso de una persona que arrend en Pars un inmueble a un precio elevado, sufriendo un robo por hecho imputable a su arrendador. Entre los daos reclamados se inclua el valor de unas joyas robadas.

B.LAS CARACTERSTICAS CONTRATANTES.-

DE

LOS

Las caractersticas, especialmente las de carcter profesional, tanto del deudor como del acreedor son un dato a considerar en la fijacin del dao previsible. Ser importante el carcter profesional o no del acreedor, porque constituye un antecedente para determinar el destino que se dar al bien o servicio contratado. Tambin es importante el carcter profesional o no del deudor, porque permitir decidir sobre el mayor o menor conocimiento de su parte sobre el dao que se pueda derivar del incumplimiento. Caso del extravo de una joya dejada en custodia a un joyero.

C.- LAS ESTIPULACIONES DEL CONTRATO Existen categoras de daos que siempre van a ser previstos atendiendo al tipo o clase de negocio celebrado y el contenido de las obligaciones propias de tal convencin. Ej. compraventa de un inmueble, donde la demora en su entrega hace suponer el perjuicio consistente en el no uso del mismo. En suma, siempre ser previsto el dao intrnseco propio de cada convenio, atendiendo a las obligaciones tpicas del mismo. Adems, clusulas contendrn muchas veces condiciones o estipulaciones especiales que revelarn la importancia del cumplimiento de la obligacin, ms all de los daos tpicos.

DOMINGUEZ HIDALGO seala que los perjuicios morales deben considerarse incluidos en las previsiones del deudor cada vez que el contrato envuelva una obligacin de seguridad. Caso del local alquilado para celebrar una boda. Atendido el particular destino asignado al local es previsible el dao moral por la frustracin de los novios al ver su fiesta estropeada.

III.- NUESTRA PREVISIBILIDAD.-

CONCEPCION

DE

LA

La doctrina anterior constituye un real avance, pero mantiene la errada creencia de que el juicio de previsibilidad tiene por objeto los perjuicios que el deudor pudo anticipar como tales. Para una adecuada exposicin del tema, es necesario analizar la formacin histrica del criterio de previsibilidad. Atendido los antecedentes histricos de la norma, la previsibilidad tiene dos significados diferentes.

En su primer sentido, son indemnizables todos los perjuicios que a consecuencia del incumplimiento puedan producirse en el patrimonio del acreedor, considerando la destinacin o funcin econmica asignada a la prestacin no realizada, y siempre que dicha destinacin haya sido conocida por el deudor y asumidos sus riesgos en forma expresa o tcita.

La afirmacin observaciones:

anterior

merece

dos

PRIMERO: la previsibilidad tuvo por objetivo extender la indemnizacin histricamente limitada a la cosa misma objeto de la obligacin. Nunca se cuestion que los daos sufridos en la cosa misma objeto de la obligacin fueren indemnizable. Por tanto, el mayor valor de la prestacin incumplida debe ser siempre indemnizado, ya que es el dao intrnseco por excelencia. Sin embargo, no siempre ha sido entendido por la jurisprudencia.

SEGUNDO: Es necesario precisar la relacin o conexin entre los conceptos: conocimiento del destino del bien o servicio contratado, asuncin del riesgo y previsibilidad del dao.
Son previsibles todos los daos causados por el incumplimiento cuando el deudor conoci el destino que el acreedor asignara a la prestacin y siempre que haya asumido, a lo menos tcitamente, el riesgo de tal destino. Dos son las exigencias para estimar que un dao extrnseco es previsible: que el deudor haya tenido conocimiento del destino que se pensaba dar a la prestacin incumplida, y que haya asumido expresa o tcitamente el riesgo de tal destino.

En cuanto al conocimiento del destino de la prestacin incumplida, puede ser expreso o tcito. En ambos casos, pero especialmente en el ltimo, ser necesaria la interpretacin de la convencin, incluyendo la actividad hermenutica fijacin de datos e integracin. Se exige tambin la aceptacin expresa o tcita por parte del deudor del riesgo que tal destino conlleva. Ser tcita cuando al tiempo de contratar, el deudor tuvo conocimiento de la destinacin que se dara a la prestacin incumplida, conocimiento que debe obtenerse del contrato mismo y de los elementos que sirven para su interpretacin e integracin. Otra forma de conocimiento no hace presumir que el riesgo fue asumido tcitamente.

En suma, el deudor que de acuerdo al contrato conoce el destino asignado a la prestacin contratada, asume tambin el riesgo de su incumplimiento. Todas las ideas anteriormente expresadas, nos pueden llevar a la siguiente conclusin: El objeto del juicio de previsibilidad es el conocimiento que en conformidad al contrato el deudor tuvo del destino o funcin econmica asignada a la prestacin incumplida, conocimiento que implica asumir el riesgo de todo dao conectado a tal destinacin.

Luego: La previsibilidad del dao es un problema de interpretacin e integracin del contrato y no un problema de lo que el sujeto pudo o no estimar.

El segundo sentido de la previsibilidad, alude a la facultad moderadora del monto resarcitorio, y tiene su campo propio en
los perjuicios intrnsecos. En los extrnsecos, no existe ningn valor fijo con el cual relacionarlo. Es discutible si esta segundo funcin de previsibilidad fue recogida por las legislaciones. la

IV.LA PREVISIBILIDAD JURISPRUDENCIA.

ANTE

LA

a.- La concepcin restringida del perjuicio previsto. La jurisprudencia chilena ha manejado una concepcin de la previsibilidad sumamente restringida, hasta el punto de que algunos fallos parecen estimar sinnimos los trminos dao previsto y dao intrnseco. As ST de 9 de noviembre de 1927, que seala que slo el perjuicio en la cosa misma objeto de la prestacin puede ser previsto. Incluso se ha negado por imprevisible reparar el mayor valor alcanzado por la cosa objeto de la obligacin incumplida. As, Corte de Santiago, ST de 21 de octubre de 1952, 9 de noviembre de 1927 y CS 19 de abril de 1944.

b.- Hacia una ampliacin del concepto del dao previsible. Merece destacarse: 1.- Sentencia de la CS de 23 de abril de 1925, donde se adopt un criterio de la previsibilidad ms de acuerdo a su real sentido y alcance. Caso del transporte de petrleo a tres oficinas salitreras, y 2.- ST de 3 de julio de 1951, donde se estableci la previsibilidad y resarcimiento del dao moral, acudiendo a la integracin