AUSENCIA

LIC. KELMAN MARTINEZ GUEVARA

AUSENCIA
ARTCULO 42. Es ausente la persona que se halla fuera de la Repblica y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.

DECLARACION DE AUSENCIA PARA LA REPRESENTACION EN JUICIO

ARTCULO 43. Toda persona que tenga derechos qu ejercitar u obligaciones qu cumplir en la Repblica y se ausente de ella, deber dejar mandatario legalmente constituido, con todas las facultades especiales para responder de las obligaciones del mandante; y si no lo hiciere, se le declarar ausente a peticin de parte. ARTCULO 44. La declaratoria anterior tendr como nico objeto, nombrar defensor judicial al ausente, para los casos en que deba responder a una demanda o hacer valer algn derecho en juicio. ARTCULO 45. Si el ausente hubiere dejado apoderado sin facultades suficientes para la defensa en juicio, el cargo de defensor judicial recaer de preferencia en ste. A falta de apoderado, el juez nombrar a una persona de notoria honradez, arraigo y competencia.

TERMINA EL CARGO DE DEFENSOR JUDICIAL

ARTCULO 46. Termina el cargo de defensor Judicial del ausente: a) Desde que termine el litigio en que se le nombr; b) Desde que se provea de guardador de bienes al ausente; y c) Desde que el ausente se apersone por s o por medio de apoderado con facultades suficientes.

DECLARACIN DE AUSENCIA PARA LA GUARDA Y ADMINISTRACIN DE BIENES DEL AUSENTE

ARTCULO 47. Cuando el ausente tenga bienes que deban ser administrados, cualquier persona capaz o el Ministerio Pblico puede denunciar la ausencia y solicitar el nombramiento de guardador de sus bienes. ARTCULO 48. Si el ausente hubiere dejado mandatario se proceder como lo expresa el artculo 45. ARTCULO 49. La ausencia debe ser declarada judicialmente. Concluido el procedimiento respectivo y hecho el nombramiento definitivo de guardador, la persona designada entre las que menciona l artculo que precede, recibir los bienes, llenando previamente los requisitos legales y asumir la representacin del ausente, cesando en sus cargos el defensor especfico y el depositario provisional. ARTCULO 50. El representante del ausente es administrador de los bienes de ste y tiene las mismas obligaciones, facultades y prohibiciones de los tutores, en lo que fueren aplicables. ARTCULO 51. El guardador tendr derecho a una retribucin anual que fijar el juez de Primera Instancia competente, de acuerdo con lo dispuesto para la tutela en el artculo 340. ARTCULO 52. Cuando el guardador sea removido por su culpa no tendr derecho a retribucin alguna.

TERMINA EL CARGO DE GUARDADOR DE BIENES DEL AUSENTE

ARTCULO 53. Termina el cargo de guardador: 1. Cuando se apersona el ausente por s o por medio de apoderado; 2. Cuando se extinguen los bienes o dejan de pertenecer al ausente; 3. Cuando fallezca el guardador, se le admita la renuncia o se le remueva del cargo, segn las reglas establecidas para el tutor en lo que fueren aplicables, en cuyos casos el juez proceder de oficio a nombrar nuevo guardador; y 4. Cuando se da la administracin a las personas que indica el artculo 55.

DEBEN DENUNCIAR LAS CAUSAS DE REMOCION DEL GUARDADOR

ARTCULO 54. El Ministerio Pblico y los parientes del ausente deben denunciar al juez de Primera Instancia respectivo, las causas de remocin del guardador.

ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL AUSENTE POR LOS PARIENTES

ARTCULO 55. La administracin de los bienes podr ser solicitada y ejercida por el cnyuge e hijos del ausente y a falta de ellos, por los parientes consanguneos en el orden de sucesin que establece la ley. ARTCULO 56. Antes de concederse la administracin a los parientes del ausente, se practicar inventario y tasacin de los bienes y liquidacin o particin de los que pertenecen al matrimonio si el ausente fuere casado. ARTCULO 57. Los parientes que solicitaren la administracin constituirn hipoteca o prestarn fianza por el valor de los bienes del ausente. Mientras no se otorgue la expresada garanta, no cesar la administracin del guardador. ARTCULO 58. Al entrar el administrador designado en posesin de los bienes, cesar la representacin del guardador, quien deber rendirle cuentas de su administracin. ARTCULO 59. Los parientes que tuvieren la administracin, asumirn la representacin legal del ausente y harn suyos los frutos naturales y civiles de los bienes. ARTCULO 60. El administrador no podr enajenar ni gravar los bienes del ausente, sin llenar las formalidades que las leyes establecen en cuanto a los bienes de menores o incapacitados. ARTCULO 61. El guardador o el administrador que adquieran para el ausente bienes o derechos por sucesin u otro ttulo gratuito, deben denunciarlos al juez respectivo dentro de quince das y ampliarn hasta el valor de estos bienes o derechos, la garanta que hubieren prestado. ARTCULO 62. Se reputa vivo al ausente, para el efecto de adquirir por cualquier ttulo, mientras no se haya decretado la posesin definitiva de sus bienes.

MUERTE PRESUNTA Y POSESION DE LOS HEREDEROS

ARTCULO 63. Transcurridos cinco aos desde que se decret la administracin por los parientes o desde que se tuvo la ltima noticia del ausente, podr declararse la muerte presunta de ste y, en tal caso, podrn sus herederos testamentarios o legales, pedir la posesin de la herencia.

TAMBIEN SE PUEDE DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA EN LOS CASOS SIGUIENTES

a) De la persona que desapareciere durante una guerra en que haya tomado parte o se hubiere encontrado en la zona de operaciones, cuando haya transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se tenga noticias de ella; b) De la persona que se hubiere encontrado a bordo de un buque nufrago, o al verificarse un accidente de aviacin, cuando haya transcurrido un ao desde su desaparicin; y c) De la persona cuyo cadver no haya sido encontrado y hubiere desaparecido por causa de explosin, incendio, terremoto, derrumbe, inundacin u otro siniestro.

FIJACION DE LA MUERTE PRESUNTA

ARTCULO 65. Cuando no constare la fecha del siniestro en que se presume fallecida alguna persona, el juez fijar el da y la hora en que se reputen ser los de la muerte, en vista de las circunstancias en que pueda haber ocurrido y de las pruebas que presenten los interesados. A falta de datos acerca de la hora del fallecimiento, se fijar como tal, la ltima hora del da presuntivo de la muerte.

HEREDEROS DEL PRESUNTO MUERTO

ARTCULO 66. La herencia corresponder a los que resulten herederos del ausente en la fecha sealada como da de la muerte presunta.

APERTURA DE LA SUCESION DEL PRESUNTO MUERTO

ARTCULO 67. En cualquier tiempo en que se estableciere la fecha exacta del fallecimiento del ausente, en esa fecha se considerar abierta la sucesin para el efecto de declarar quines son los herederos.

INSCRIPCION DE LA MUERTE PRESUNTA

ARTCULO 68. La resolucin que declare la muerte presunta as como la que otorgue la posesin definitiva de los bienes, ser inscrita en los registros del estado civil y de la propiedad inmueble que correspondan.

REVOCACION DEL TESTAMENTO QUE MOTIVO LA POSESION DEFINITIVA

ARTCULO 69. En cualquier estado en que aparezca revocado el testamento que motiv la posesin definitiva, o que se presente otro testamento posterior del ausente, se conferir la herencia a los que resulten herederos segn los documentos ltimamente aparecidos.

DECRETO DE POSESION DEFINITIVA

ARTCULO 70. Decretada la posesin definitiva, los propietarios de bienes usufructuados, los legatarios y, en general, todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del ausente, podrn hacerlos valer.

CESE DE LA POSESION DEFINITIVA

ARTCULO 71. Cesar la posesin definitiva cuando haya noticia comprobada de que vive el ausente; desde entonces, el heredero quedar con el carcter de guardador y sujeto a todas las obligaciones de ste. ARTCULO 72. Los que por cualquier ttulo tengan la administracin o custodia de los bienes del ausente, o hayan obtenido la posesin definitiva de ellos, no podrn retenerlos por causa alguna ni rehusar su entrega inmediata al ausente que regrese o a la persona que legalmente lo represente. El ausente, mientras viva, conserva la posesin civil de estos bienes, bajo el amparo de la ley.

PROVISION DE ALIMENTOS A LOS QUE TIENEN DERECHO DE RECIBIRLOS

ARTCULO 73. Los poseedores de los bienes deben proveer de alimentos a los que tengan derecho a recibirlos, en los trminos que la ley establece.

EFECTOS JURIDICOS DE LA DECLARACION DE AUSENCIA Y MUERTE PRESUNTA

ARTCULO 74. Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia y de muerte presunta, respecto a los bienes, se determinan por la ley del lugar en que se hallen situados. Las dems relaciones jurdicas seguirn sujetas a la ley que anteriormente las rega. ARTCULO 75. Si el ausente o presunto muerto aparece o se prueba su existencia, aun despus de la posesin definitiva, recobrar sus bienes en el estado en que stos se encuentren, el precio de los vendidos y los que provengan del empleo que se haya hecho de ese precio. ARTCULO 76. Los herederos o legatarios que hayan obtenido la posesin definitiva de los bienes, no podrn adquirirlos por prescripcin.

MATRIMONIO DEL CONYUGE DECLARADO MUERTO

ARTCULO 77. Si el cnyuge de la persona declarada muerta contrae nuevo matrimonio, ste ser vlido aunque el ausente viva, a no ser que los cnyuges o uno de ellos conociera la circunstancia de estar vivo el ausente. En este caso, la accin de nulidad corresponde al ausente o al cnyuge que haya ignorado, al casarse, que aqul viva. Esta accin prescribe a los seis meses contados, para el ausente, desde la fecha en que tuvo conocimiento del nuevo matrimonio; y para el cnyuge, desde que supo la supervivencia del ausente.

AUSENCIA
Concepto comn: En lenguaje corriente ausencia significa la no presencia de una persona en el lugar donde debera encontrarse. Concepto legal: En lenguaje legal o forense ausencia ha denotado el estado de una persona que desaparece del lugar de su domicilio, se ignora su paradero, y su existencia se considera o llega a ser incierta. Este concepto tradicional, que reconocen unnimemente todos los tratadistas de Derecho Civil, aparece en segundo plano en el art. 42 de nuestro Cdigo Civil, que encabeza el captulo de la Ausencia. Dice el inco. Final de dicha disposicin legal: Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona que ha desparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.

DECLARACION JUDICIAL DE AUSENCIA

La declaracin judicial de ausencia es un acto grave y trascendental, que no se justifica para el simple nombramiento de representante judicial o guardador adlitem de alguien que, por impresin, sali del pas sin dejar apoderado suficiente, como el que va en viaje de negocios o gira turstica, o de estudios o por razones de salud etc, y que no est comprendido en las circunstancias que rodean la ausencia legal tradicional ya que se conoce su destino o paradero, se tienen noticias suyas, y sobre todo la certeza de su existencia. Para obtener tal nombramiento, bastara como est regulado en otras legislaciones con acreditar los extremos pertinentes, en unas diligencias sumarias, con intervencin del Ministerio Pblico.

DECLARACION DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS

La declaracin de ausencia produce efectos patrimoniales, familiares y sociales. Los efectos patrimoniales consisten en la administracin de los bienes del ausente, por un guardador, o por sus parientes. Ya se vio que son llamados en primer trmino su cnyuge e hijos, y en su defecto los parientes consanguneos en el orden sucesorio legal. En cuanto a los efectos familiares, es obvio determinar que el cnyuge presente tendr de modo exclusivo la patria potestad sobre los hijos comunes menores, con todos sus derechos y obligaciones. En lo referente a efectos sociales, las sociedades corporaciones o asociaciones de que el ausente forme parte, podrn sufrir o no alteraciones, o extinguirse, segn se disponga en el instrumento constitutivo o estatuto correspondiente.

ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL AUSENTE

En rigor, la administracin de los bienes del ausente comienza desde que se confan en depsito al defensor especfico o a un depositario ad hoc, porque, en cierto modo, el depositario realiza y cumple funciones administrativas y no solamente de mera custodia, mxime si la naturaleza de los bienes as lo requiere o exige. Empero la verdadera administracin se inicia con la entrega de los bienes, en tal carcter, al guardador o a los parientes del ausente, una vez que la ausencia ha sido declarada. Las disposiciones relativas a la administracin, contenidas en el cdigo civil Art. 44 y sigtes. Y el cdigo procesal civil y mercantil art. 418 y sigtes, se resumen as: El guardador deber solicitar al juez de Primera instancia el discernimiento del cargo, y antes de confirmarlo o discernirlo, el juez podr seguir, de oficio, una informacin sobre la moralidad y aptitudes del nombrado. Con el resultado, el juez confirmar o no el nombramiento y, en caso afirmativo, discernir el cargo. Inmediatamente se proceder al inventario y avalo de los bienes que se habr de administrar, as como al otorgamiento de garanta suficiente (fianza, prenda, hipoteca, etc). Si se tratare de un guardador comn recibir retribucin anual, conforme lo dispuesto para la tutela, es decir, que oscilar entre el 5% y el 15% anual de las rentas y productos lquidos de los bienes Art. 340 cc. En cambio, la retribucin de administrador pariente sern los frutos naturales y civiles de los bienes. Art. 59 CC. Las excusas o impedimentos para el ejercicio del cargo debern presentarse dentro de quince das, contados de la fecha de la notificacin del nombramiento.

ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL AUSENTE

Sin embargo, los que sobrevinieren durante el ejercicio sern admisibles en cualquier tiempo. Mientras no est aceptada la excusa y discernido el cargo a otra persona, el que haya propuesto la excusa o impedimento no podr separarse de la administracin. Para la enajenacin o gravamen de los bienes el administrador deber obtener autorizacin o licencia judicial, mediante la justificacin de urgente necesidad o manifiesta utilidad del acto que se pretende verificar. En general, el administrador de bienes del ausente est sujeto a todas las restricciones, prohibiciones y obligaciones de los tutores y protutores, principalmente a la rendicin de cuentas, y como es obvio, a las responsabilidades que se puedan deducir en su contra. El administrador tendr la representacin judicial y extrajudicial del ausente.

MUERTE PRESUNTA
Efectos de la declaracin de muerte presunta La declaracin de muerte presunta produce tambin efectos patrimoniales, familiares y sociales. El inmediato y ms importante efecto de tipo patrimonial es conceder va libre a los herederos testamentarios o legales del muerto presunto, para pedir la posesin definitiva de los bienes. Como consecuencia o derivacin implcita de la posesin efectiva los herederos podrn enajenar o gravar los bienes a cualquier ttulo. Los poseedores de los bienes debern prestar las pensiones alimenticias a quienes tengan derecho a ello, en los trminos que la ley establece. Art. 73.cc. Los poseedores de los bienes (herederos o legatarios) estn impedidos legalmente de adquirirlos por prescripcin. Art. 76 cc. Desde que se sepa, por noticia comprobada, que el ausente vive, los herederos dejan de ser poseedores de los bienes y se convierten automticamente en administradores o guardadores de los mismos Art. 71 cc. embro o socio el muerto presunto, segn se prevea en la escritura social, estatutos o documento creador.

MUERTE PRESUNTA
En el campo familiar la declaracin de muerte presunta causa la disolucin del matrimonio. Como consecuencia, el cnyuge sobreviviente, queda autorizado para volverse a casar. En caso lo haga, el nuevo matrimonio ser vlido aunque el ausente viva, a no ser que los cnyuges o uno de ellos conociera la circunstancia de estar vivo el ausente. En este caso, la accin de nulidad corresponde al ausente o al cnyuge que haya ignorado, al casarse, que aqul vivia. Esta accin prescribe a los sesis meses contados para el ausente, desde la fecha en que tuvo conocimiento del nuevo matrimonio, y para el cnyuge, desde que supo la supervivencia del ausente. Es lgico que la muerte presunta repercuta en el derecho de patria potestad sobre los hijos sujetos a ella quedando el cnyuge sobreviviente como nico titular de ese derecho. Al regreso del ausente que se presuma muerto, ipso ipso recupera ste sus derechos de patria potestad. En cuanto a los efectos sociales, la declaracin de muerte presunta determinar la modificacin o terminacin de las asociaciones etc, de que sea miembro o socio el muerto presunto, segn se prevea en la escritura social, estatutos o documento creador.

CUANDO SE DECLARA LA MUERTE PRESUNTA

Lo establece claramente el art. 63cc. que dispone: Transcurridos cinco aos desde que se decret la administracin por los parientes, o desde que se tuvo la ltima noticia del ausente, podr declararse la muerte presunta de ste y, en tal caso, podrn sus herederos testamentarios o legales, pedir la posesin de la herencia. Dentro de una sana hermenutica, la ley fija dos puntos de partida para el cmputo de los cinco aos: 1) Desde que se decret la administracin de los bienes del ausente, por sus parientes, y 2) Desde que se tuvieron de l ltimas noticias. Para el caso del primer cmputo no hay ninguna dificultad. Para el segundo, es menester que en la resolucin judicial de declaracin de ausencia se fije o se establezca la fecha de las ltimas noticias, para de esa fecha iniciar la cuenta de los cinco aos. Podra darse el caso tambin que durante el curso de la administracin se recibieren noticias, debidamente comprobadas, del ausente. Qu pasara entonces? Se interrumpira el trmino de cinco aos, comenzado a correr a partir del decreto de administracin? La respuesta tiene que ser afirmativa, y si no se vuelve a saber del ausente, el trmino de cinco aos se tendr que contar necesariamente desde la fecha de las ltimas noticias recibidas, legalmente comprobadas.

MUERTE PRESUNTA EXTRAORDINARIA

Con carcter extraordinario la ley ofrece, taxativamente, tres casos que dan lugar a la declaracin de muerte presunta. Efectivamente, el Ar. 64 c.c. dice a la letra. Podr asimismo declararse la muerte presunta a) De la persona que despareciere durante una guerra en que haya tomado parte o se hubiere encontrado en la zona de operaciones, cuando haya transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se tenga noticia de ella. b) De la persona que se hubiere encontrado a bordo de un buque nufrago, o al verificarse un accidente de aviacin, cuando haya transcurrido un ao de su desaparicin, y c) De la persona cuyo cadver no haya sido encontrado y hubiere desparecido por causa de explosin, incendio, terremoto, derrumbe, inundacin y otro siniestro.

MUERTE PRESUNTA
Como lgicamente se colige la declaracin de muerte presunta se har por la autoridad judicial, y la correspondiente sentencia ser inscrita en el Registro Civil del domicilio del presunto muerto. Art. 418 c.c. Ahora bien, en qu trmino se podr hacer tal declaracin? Para los casos contenidos en los incisos a) y b) del art. 64 cc despus de transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se hayan tenido noticias de la persona desaparecida, o de la desaparicin de la que se encontraba a bordo del buque nufrago o de la aeronave que sufri el accidente (de aviacin). Respecto del caso contemplado en el inciso c) del art. 64 c.c. la ley no seala trmino para la indicada declaracin de presuncin de muerte. Cabe hacer notar que este caso presenta dos 2) matices: 1) Cuando consta la fecha del siniesro, y 2) Cuando no consta. Cuando se tratare del primer aspecto (1) por analoga se habr de aplicar el transcurso del plazo de un ao, que se ixige para los casos a) y b) del art. 64 c.c.: porque como reza el viejo aforismo donde existe la misma razn, se aplica la misma disposicin. Cuando no consta la fecha del siniestro, en cualquier tiempo podr promoverse la solicitud de tal declaracin; y entonces habr de tener aplicacin del art. 65 c.c. que literalmente dice: Cuando no constare la fecha del siniestro en que se presume fallecida alguna persona, el juez fijar el da y la hora que se reputen ser lo de la muerte, en vista de las circunstancias en que pueda haber ocurrido y de las pruebas que presente los interesados. A falta de datos acerca de la hora del fallecimiento, se fijar como tal, la ltima hora del da presuntivo de la muerte.

AUSENCIA
PARA MARIA LUISA BELTRANENA DE PADILLA, AUSENCIA SIGNIFICA: EL ESTADO DE UNA PERSONA QUE DESAPARECE DEL LUGAR DE SU DOMICILIO, SE IGNORA SU PARADERO Y SU EXISTENCIA SE CONSIDERA INCIERTA.

AUSENCIA
ARTCULO 42. Es ausente la persona que se halla fuera de la repblica y tiene o ha tenido su domicilio en ella. DOCTRINARIAMENTE ESTA ES LA AUSENCIA SIMPLE. Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora. DOCTRINARIAMENTE ESTA ES LA AUSENCIA LEGAL.

PROCEDIMIENTO DE LA DECLARACION DE AUSENCIA

EL PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA DECLARACION DE AUSENCIA SE ENCUENTRA REGULADO DEL ARTICULO 8 AL 10 DE LA LEY REGULADORA DE LA TRAMITACION NOTARIAL DE ASUNTOS DE JURISDICCION VOLUNTARIA, DECRETO NUMERO 54-77 DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA Y DEL 411 AL 414 DEL CPCYM.

REGULACION DEL GRAVAMEN DE BIENES DEL AUSENTE

LAS FORMALIDADES DE LEY PARA GRAVAR LOS BIENES DEL AUSENTE SE CONTEMPLAN DEL ARTICULO 420 AL 423 DEL CPCYM Y EL ARTICULO 11 AL 13 DE LA LEY REGULADORA DE LA TRAMITACION NOTARIAL DE ASUNTOS DE JURISDICCION VOLUNTARIA, DECRETO 5477 DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA.

AUSENCIA
ARTCULO 64. Podr asimismo declararse la muerte presunta: a) De la persona que desapareciere durante una guerra en que haya tomado parte o se hubiere encontrado en la zona de operaciones, cuando haya transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se tenga noticias de ella; b) De la persona que se hubiere encontrado a bordo de un buque nufrago, o al verificarse un accidente de aviacin, cuando haya transcurrido un ao desde su desaparicin; y c) De la persona cuyo cadver no haya sido encontrado y hubiere desaparecido por causa de explosin, incendio, terremoto, derrumbe, inundacin u otro siniestro. ESTAS CIRCUNSTANCIAS CONSTITUYEN LO QUE DOCTRINARIAMENTE SE CONOCE COMO AUSENCIA CALIFICADA.

INSCRIPCION DE LA MUERTE PRESUNTA

ARTCULO 68. La resolucin que declare la muerte presunta as como la que otorgue la posesin definitiva de los bienes, ser inscrita en los registros del estado civil y de la propiedad inmueble que correspondan. ARTICULO 70 LITERAL d) DE LA LEY DEL RENAP. Artculo 70. Inscripciones en el Registro Civil de las Personas. Se inscriben en el Registro Civil de las Personas: d) Las resoluciones judiciales que declaran la ausencia y muerte presunta;