Thorsten Siefarth

Aufbauwissen
PFLEGE
Recht RP
VIE FL

EG
ELS

ST E
AP
P
+ P O D CA

B E
R O
E P
L E S
 Inhaltsverzeichnis
01 Pflege im Recht: Recht erkennen 2.2.2 Die Rolle der Parteien . . . . . . . . . . . . 20
und durchsetzen . . . . . . . . . . . . . . 1 2.2.3 Die Staatsorgane . . . . . . . . . . . . . . . 20
1.1 Das ist „Pflege“ . . . . . . . . . . . . . . . 1 2.2.4 Das Gesetzgebungsverfahren . . . . . . . 23
1.2 Nicht alles ist Recht – Recht ist nicht 2.2.5 Der Vollzug von Gesetzen . . . . . . . . . 25
alles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 2.3 Die Europäische Union:
1.3 Aus welchen Quellen fließt das Recht? 3 Freizügigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
1.3.1 „Verabschiedetes Recht“, 2.3.1 Organisation der Europäischen
Gewohnheitsrecht, Richterrecht . . . . . 3 Union . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
1.3.2 EU-Recht und deutsches Recht. . . . . . 4 2.3.2 Gesetze der Europäischen Union . . . . 28
1.3.3 Verhältnis der Rechtsquellen 2.3.3 Exkurs: Der Europarat . . . . . . . . . . . . 29
zueinander . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 2.4 Grundrechte: Abwehrrechte
1.3.4 Fundorte für Rechtsquellen . . . . . . . . 5 gegenüber dem Staat . . . . . . . . . . . 29
1.4 Welche Rechtsgebiete sind für die 2.4.1 Funktion der Grundrechte . . . . . . . . . 29
Pflege relevant? . . . . . . . . . . . . . . . 5 2.4.2 Arten von Grundrechten . . . . . . . . . . 30
1.4.1 Zivilrecht und Öffentliches Recht . . . . 6 2.4.3 Rechtfertigung von Eingriffen. . . . . . . 31
1.4.2 Arbeitsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 2.4.4 Rechtsweg bei der Verletzung von
1.4.3 Strafrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8 Grundrechten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
1.4.4 Verwaltungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . 8
1.4.5 Sozialrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 03 Das Pflegerecht in wichtigen
1.4.6 Pflegerecht als Sammelbegriff . . . . . . 9 Rechtsgebieten . . . . . . . . . . . . . . . 33
1.5 Wie wende ich das Recht an?. . . . . . 10 3.1 Zivilrecht: selbstbestimmt Geschäfte
1.6 Wie setze ich meine Rechte durch? . 11 machen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
1.6.1 Verfassungsgerichte . . . . . . . . . . . . . 12 3.1.1 Sachen und Rechte . . . . . . . . . . . . . . 34
1.6.2 Ordentliche und außerordentliche 3.1.2 Natürliche und juristische Personen . . . 35
Gerichte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 3.1.3 Stellvertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
1.6.3 Stufen und Instanzen der 3.1.4 Vertragsschluss . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Gerichtsbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 3.1.5 Vertragstypen. . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
1.6.4 Internationale Gerichte . . . . . . . . . . . 14 3.2 Arbeitsrecht: Schutz von Arbeitnehmern
1.6.5 Prozesskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 durch Interessensausgleich . . . . . . . 43
3.2.1 Rechtsquellen im Arbeitsrecht . . . . . . 43
02 Eine kleine Staatslehre. . . . . . . . . 17 3.2.2 Arbeitgeber und Arbeitnehmer . . . . . . 45
2.1 Staatsorganisation: Volk, Gebiet, 3.2.3 Von der Ausschreibung zum
Gewalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 Vertragsschluss . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.1.1 Allgemeines Staatsrecht – Das macht 3.2.4 Besondere Arbeitsverhältnisse . . . . . . 46
einen Staat aus . . . . . . . . . . . . . . . . 17 3.2.5 Folgen unverschuldeter
2.1.2 Staatsformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 Arbeitsausfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
2.2 Staatsorganisation in Deutschland: 3.2.6 Pflegezeit und Familienpflegezeit . . . . 49
demokratischer Bundesstaat . . . . . . 19 3.2.7 Beendigung von
2.2.1 Grundlegende Arbeitsverhältnissen . . . . . . . . . . . . . 49
Organisationsprinzipien . . . . . . . . . . . 19 3.2.8 Betriebliche Mitbestimmung . . . . . . . 54

IX

C0070.indd IX 19/11/19 5:01 PM

 Inhaltsverzeichnis

3.3 Verwaltungsrecht: Behörden sind an 4.3.3 Rechte als Mensch mit Behinderung
die Gesetze gebunden . . . . . . . . . . . 56 (SGB IX). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
3.3.1 Verwaltungsakt . . . . . . . . . . . . . . . . 56 4.3.4 Rechte aus dem Sozialhilferecht
3.3.2 Rechtsmittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 (SGB XII) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
3.4 Sozialrecht: Gerechtigkeit und 4.3.5 Die Durchsetzung sozialer Rechte . . . . 95
Sicherheit durch Sozialleistungen . . . 58 4.4 Seine Rechte bei einer Betreuung . . . 97
3.4.1 System der sozialen Sicherung . . . . . . 58 4.4.1 Voraussetzungen für die Einsetzung
3.4.2 Regelung durch das Sozialrecht . . . . . 58 eines Betreuers. . . . . . . . . . . . . . . . . 98
3.4.3 Regelungsprinzipien im 4.4.2 Die Person des Betreuers . . . . . . . . . . 99
Sozialrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 4.4.3 Betreuungsarten . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.4.4 Finanzierung des Systems der 4.4.4 Pflichten des Betreuers . . . . . . . . . . . 99
sozialen Sicherung . . . . . . . . . . . . . . 60 4.4.5 Rechtsfolgen der Betreuung. . . . . . . . 100
3.4.5 Sozialversicherungsrecht . . . . . . . . . . 61 4.4.6 Das Betreuungsverfahren . . . . . . . . . 100
3.4.6 Anspruchsprüfung . . . . . . . . . . . . . . 63 4.4.7 Die Kontrolle der Betreuung. . . . . . . . 101
3.5 Strafrecht: Strafe ist nur das letzte 4.5 Seine Rechte bei
Mittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 Freiheitsentziehungen . . . . . . . . . . . 101
3.5.1 Grundsätze im Strafrecht . . . . . . . . . . 64 4.5.1 Die Unterbringung . . . . . . . . . . . . . . 102
3.5.2 Zweigleisigkeit des Strafrechts . . . . . . 66 4.5.2 Ärztliche Zwangsmaßnahmen . . . . . . 104
3.5.3 Strafbarkeit bei vorsätzlichem Tun . . . 67 4.5.3 Freiheitsentziehende Maßnahmen . . . 104
3.5.4 Strafbarkeit bei Unterlassen . . . . . . . . 67 4.6 Vorsorgevollmacht,
3.5.5 Strafbarkeit bei fahrlässigem Handeln . . 68 Betreuungsverfügung und
3.5.6 Strafbarkeit des Versuchs . . . . . . . . . 69 Patientenverfügung . . . . . . . . . . . . . 108
3.5.7 Täterschaft und Teilnahme . . . . . . . . 69 4.6.1 Die Vorsorgevollmacht . . . . . . . . . . . 109
4.6.2 Die Patientenverfügung . . . . . . . . . . . 109
04 Der Pflegebedürftige steht im 4.7 Seine Rechte als Erblasser . . . . . . . . 112
Mittelpunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 4.7.1 Letztwillige Verfügungen . . . . . . . . . . 112
4.1 Seine Selbstbestimmungsrechte . . . . 71 4.7.2 Inhalte von Testamenten . . . . . . . . . . 113
4.1.1 Die Rechtsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . 71 4.7.3 Arten von Testamenten . . . . . . . . . . . 113
4.1.2 Die Geschäftsfähigkeit . . . . . . . . . . . 71 4.8 Seine Versorgung nach dem Tod . . . 115
4.1.3 Die Ehefähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . 73 4.8.1 Feststellung des Todes . . . . . . . . . . . 115
4.1.4 Die Testierfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . 74 4.8.2 Leichenschau . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
4.1.5 Die Schuldfähigkeit bzw. 4.8.3 Todesanzeige . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
Deliktsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . 74 4.8.4 Gewebe- und Organspende . . . . . . . . 116
4.1.6 Die Einwilligungsfähigkeit . . . . . . . . . 75 4.8.5 Bestattung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
4.2 Seine Grundrechte . . . . . . . . . . . . . . 76 4.9 Seine Interessenvertretung. . . . . . . . 117
4.2.1 Die Grundrechte im Überblick . . . . . . 76
4.2.2 Exkurs: Die Pflege-Charta . . . . . . . . . 77 05 Die Stellung der
4.2.3 Exkurs: Kinderschutzrechte . . . . . . . . 78 Pflegepersonen . . . . . . . . . . . . . . . 119
4.3 Seine sozialen Rechte . . . . . . . . . . . 79 5.1 Stellung als Angehörige des
4.3.1 Rechte aus der gesetzlichen Pflegeberufs (Berufsrecht) . . . . . . . . 119
Krankenversicherung (SGB V). . . . . . . 79 5.1.1 Regelung durch den Staat und
4.3.2 Rechte aus der sozialen Kammern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Pflegeversicherung (SGB XI). . . . . . . . 84 5.1.2 Grundrecht auf Berufsfreiheit . . . . . . . 120

C0070.indd X 19/11/19 5:01 PM

 Inhaltsverzeichnis

5.1.3 Rechtsgrundlagen . . . . . . . . . . . . . . . 120 6.4 Umgang mit Lebensmitteln . . . . . . . 161

5.1.4 Allgemeine Berufsordnung . . . . . . . . 121 6.4.1 Überblick über die rechtlichen
5.1.5 Berufsbezeichnung . . . . . . . . . . . . . . 122 Vorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
5.1.6 Anerkennung ausländischer 6.4.2 Notwendige Belehrungen und
Berufsabschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . 123 Schulungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
5.1.7 Ausbildung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 6.4.3 Umgang mit Lebensmitteln nach dem
5.1.8 Hochschulische Ausbildung . . . . . . . . 127 Infektionsschutzgesetz . . . . . . . . . . . 162
5.1.9 Fort- und Weiterbildung . . . . . . . . . . 127
5.1.10 Berufsausübung: 07 Der Datenschutz in der Pflege . . . 163
Vorbehaltsaufgaben . . . . . . . . . . . . . 128 7.1 Vorschriften zum Datenschutz . . . . . 163
5.2 Stellung als zu schützende 7.2 Datenschutz und Schweigepflicht . . . 164
Arbeitnehmer (Arbeitsschutzrecht) . . 128 7.3 Regelungsprinzipien des
5.2.1 Arbeitssicherheit . . . . . . . . . . . . . . . . 130 Datenschutzrechts . . . . . . . . . . . . . . 164
5.2.2 Schutz vor Benachteiligungen . . . . . . 146 7.3.1 Rechtmäßigkeit der
Datenverarbeitung . . . . . . . . . . . . . . 164
06 Der Schutz der Gesundheit in der 7.3.2 Weitere Regelungsprinzipien . . . . . . . 165
Pflege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 7.4 Betroffenenrechte . . . . . . . . . . . . . . 166
6.1 Umgang mit Arzneimitteln . . . . . . . . 147 7.5 Datenschutz und Kooperation . . . . . 166
6.1.1 Verantwortungsbereiche . . . . . . . . . . 148 7.6 Pflichten von Arbeitnehmern . . . . . . 167
6.1.2 Stellung und Gabe von 7.7 Kontrolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Medikamenten . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 7.8 Anwendungsfälle . . . . . . . . . . . . . . 167
6.1.3 Lagerung von Medikamenten . . . . . . 150 7.8.1 Kommunikativer Umgang . . . . . . . . . 167
6.1.4 Entsorgung von Medikamenten . . . . . 150 7.8.2 Arbeitsverhältnis. . . . . . . . . . . . . . . . 168
6.1.5 Besonderheiten des 7.9 Bildnisschutz in der Pflege . . . . . . . . 168
Betäubungsmittelrechts . . . . . . . . . . . 151
6.2 Betreiben und Anwenden von 08 Die Haftung in der Pflege. . . . . . . 171
Medizinprodukten . . . . . . . . . . . . . . 152 8.1 Überblick über das
6.2.1 Was ist ein Medizinprodukt? . . . . . . . 153 Haftungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
6.2.2 Anwendbarkeit des 8.1.1 Wer kann überhaupt haftbar
Medizinproduktegesetzes . . . . . . . . . 154 gemacht werden? . . . . . . . . . . . . . . . 171
6.2.3 Die erfassten Tätigkeiten . . . . . . . . . . 154 8.1.2 In welchen Rechtsbereichen spielt die
6.2.4 Grundpflichten für alle Tätigkeiten . . . 156 Haftung eine Rolle? . . . . . . . . . . . . . 171
6.2.5 Pflichten bei Inverkehrbringen und 8.1.3 Was bedeuten Vorsatz und
Inbetriebnahme . . . . . . . . . . . . . . . . 156 Fahrlässigkeit? . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
6.2.6 Pflichten für Betreiber und 8.1.4 Welche Rolle spielen (pflegerische)
Anwender . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 Pflichten im Haftungsrecht? . . . . . . . . 174
6.2.7 Zusätzliche Pflichten für Betreiber . . . 157 8.1.5 Woraus ergeben sich pflegerische
6.2.8 Zusätzliche Pflichten für Anwender . . . 158 Pflichten? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
6.2.9 Meldepflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 8.1.6 Können Pflichtverletzungen
6.3 Umsetzung des Infektionsschutzes . . . 159 gerechtfertigt sein? . . . . . . . . . . . . . . 175
6.3.1 Überblick über die rechtlichen 8.1.7 Wer muss was beweisen? . . . . . . . . . 178
Vorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 8.1.8 Die Bedeutung der
6.3.2 Das Infektionsschutzgesetz . . . . . . . . 160 Dokumentation . . . . . . . . . . . . . . . . 178

XI

C0070.indd XI 19/11/19 5:01 PM

 Inhaltsverzeichnis

8.2 Die zivilrechtliche Haftung . . . . . . . . 179 09 Die Pflege im deutschen

8.2.1 Die gesetzliche Haftung der Gesundheitssystem. . . . . . . . . . . . 207
Pflegeperson . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 9.1 Die starke Rolle des Staates . . . . . . . 207
8.2.2 Weitere gesetzliche 9.2 Die Akteure und ihre Vernetzung . . . 207
Haftungsgrundlagen . . . . . . . . . . . . . 181 9.2.1 Akteure, die regulieren und
8.2.3 Die Haftung auf Schmerzensgeld . . . . 183 verwalten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
8.2.4 Die gesetzliche Haftung der 9.2.2 Akteure, die betroffen sind . . . . . . . . 211
Vorgesetzten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 9.2.3 Akteure, die in beiden Lagern
8.2.5 Delegation ärztlicher Maßnahmen auf stehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
nichtärztliches Personal . . . . . . . . . . . 185 9.2.4 Sonstige Akteure . . . . . . . . . . . . . . . 218
8.2.6 Haftung bei Anleitung und Beratung 9.3 Das sozialrechtliche
von Laien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 Dreiecksverhältnis . . . . . . . . . . . . . . 219
8.2.7 Die vertragliche und gesetzliche Haftung 9.4 Die Finanzierung von
des Trägers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 Pflegeunternehmen . . . . . . . . . . . . . 220
8.2.8 Die Haftungsgemeinschaft von 9.4.1 Die Finanzierung von
Pflegepersonen, Vorgesetzten und Krankenhäusern . . . . . . . . . . . . . . . . 220
Träger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 9.4.2 Die Finanzierung von
8.2.9 Exkurs: Haftung bei Sturz und Pflegeeinrichtungen und Pflegediensten
Dekubitus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 nach dem SGB XI . . . . . . . . . . . . . . . 221
8.2.10 Haftungserleichterungen 9.4.3 Die Finanzierung von Pflegediensten
und -befreiungen . . . . . . . . . . . . . . . 193 nach dem SGB V. . . . . . . . . . . . . . . . 222
8.2.11 Exkurs: Versicherung zahlt . . . . . . . . . 194 9.5 Schnittstellenmanagement. . . . . . . . 223
8.3 Die strafrechtliche Haftung – 9.5.1 Beispiel Pflegeüberleitung . . . . . . . . . 223
ausgewählte Straftatbestände . . . . . 195 9.5.2 Beispiel Pflegeberatung . . . . . . . . . . . 224
8.3.1 Verletzung des persönlichen Lebens- 9.6 Qualitätssicherung in
und Geheimnisbereichs . . . . . . . . . . . 195 Pflegeunternehmen . . . . . . . . . . . . . 225
8.3.2 Straftaten gegen das Leben . . . . . . . . 198 9.6.1 Qualitätssicherung und
8.3.3 Exkurs: Sterbehilfe . . . . . . . . . . . . . . 199 Qualitätsentwicklung . . . . . . . . . . . . 225
8.3.4 Straftaten gegen die körperliche 9.6.2 Der Medizinische Dienst der
Unversehrtheit (§§ 223 ff. StGB) . . . . 201 Krankenversicherung (MDK) . . . . . . . 226
8.3.5 Straftaten gegen die persönliche 9.6.3 Qualitätssicherung in
Freiheit (§§ 232 ff. StGB) . . . . . . . . . 202 Krankenhäusern . . . . . . . . . . . . . . . . 226
8.3.6 Urkundenfälschung 9.6.4 Qualitätssicherung in
(§§ 267 ff. StGB) . . . . . . . . . . . . . . . 203 Pflegeeinrichtungen und -diensten . . . 227
8.3.7 Wie verhalten sich Pflegepersonen im
Schadensfall richtig? . . . . . . . . . . . . . 203 Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . 232

Register . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233

XII

C0070.indd XII 19/11/19 5:01 PM

 Der Pflegebedürftige steht im
Mittelpunkt
04
Überblick
Nachdem das Pflegerecht bislang aus einer eher übergeordneten Perspektive behandelt wurde, geht es nun um
eine sehr „persönliche“ Sicht. In diesem Kapitel steht der Pflegebedürftige im Mittelpunkt, im nächsten dann die
Pflegeperson. Dabei kann es durchaus zu Überschneidungen kommen. So stehen beispielsweise einige Rechte nicht
nur den Pflegebedürftigen, sondern auch den Pflegepersonen zu, z. B. die Grundrechte oder die sozialen Rechte.
Ein wichtiges Anliegen dieses Kapitels ist es, den Pflegebedürftigen nach vorne zu stellen. Um ihn dreht sich die
Pflege, er steht im Mittelpunkt. Das wird deutlich anhand seiner hier sogleich vorgestellten Selbstbestimmungs-
rechte sowie seiner Grundrechte. Auch das seit 1992 geltende Betreuungsrecht stellt die Betroffenen in den
Mittelpunkt. Es hat sich von deren Entmündigung verabschiedet und ihre Autonomie wiederhergestellt. Ganz
besonders sind die Rechte der Pflegebedürftigen bei einer Unterbringung oder bei freiheitsentziehenden Maß-
nahmen in Gefahr. Aber auch hier hält das Recht etliche Schutzmechanismen für die Betroffenen bereit.

4.1 Seine Selbstbestimmungsrechte
4.1.1 Die Rechtsfähigkeit
Definition
Rechtsfähigkeit
Die Fähigkeit, selbstständig Träger von Rechten
und Pflichten sein zu können. Rechtsfähig können
natürliche Personen, juristische Personen und bestimm-
te Personengesellschaften sein.
Die Rechtsfähigkeit einer natürlichen Person be-
ginnt nach § 1 BGB mit der Vollendung der Ge-
burt. Das ist der Zeitpunkt, zu dem die Leibes-
frucht vollständig (und lebend) aus dem Körper
der Mutter ausgetreten ist; auf die Lösung von der
Nabelschnur kommt es nicht an. Allerdings wird
die Rechtsfähigkeit in einigen Fällen auch zurück-
verlagert. Beispiele: Das gezeugte, aber noch nicht
geborene Leben kann bereits erben (§ 1923 Abs. 2
BGB). Bei Schädigungen im Mutterleib (z. B. durch
einen Arzt oder eine Hebamme) gilt ein Kind als
rechtsfähig und kann Schadensersatzforderungen
stellen (neben der Mutter).
Praxistipp
Die Geburt eines Kindes muss dem Standesamt binnen
einer Woche angezeigt werden (§ 18 PStG). Dazu sind
die Träger von Krankenhäusern und sonstigen Ein-
richtungen, in denen Geburtshilfe geleistet wird, ver-
pflichtet (§ 20 PStG), aber auch Einzelpersonen, z. B.
dann, wenn sie bei der Geburt zugegen waren oder von
der Geburt unterrichtet sind (§ 19 PStG). Bei einer ver-
traulichen Geburt nach § 25 Abs. 1 SchKG sind in der
Anzeige auch das Pseudonym der Mutter und die für
das Kind gewünschten Vornamen anzugeben.
Auch eine Person, die im Wachkoma liegt,
ist rechtsfähig. Es kommt weder bei einem
Wachkomapatienten noch bei einem Baby darauf
an, ob dieser Mensch seine Rechte selbst ausüben
kann. Diese Aufgabe muss dann eben ein Vertreter
übernehmen (z. B. die Eltern oder ein Betreuer).
Die Rechtsfähigkeit einer natürlichen Person
endet erst mit deren Tod. Der Tod selbst wird im
BGB nicht definiert. In Anlehnung an das Trans-
plantationsgesetz wird darunter der endgültige,
nicht behebbaren Ausfall der Gesamtfunktion des
Großhirns, des Kleinhirns und des Hirnstamms
verstanden (Gesamthirntod).
Selbst über den Tod hinaus kann es „rechtliche
Nachwirkungen“ geben. So gilt auch für einen
Verstorbenen das allgemeine Persönlichkeitsrecht.
Wird er verunglimpft, dann bestehen Ansprüche
auf Unterlassung oder Schadensersatz. Die Schwei-
gepflicht überdauert ebenfalls den Tod. Geltend
gemacht werden diese Ansprüche von den Erben.
4.1.2 Die Geschäftsfähigkeit
Definition
Geschäftsfähigkeit
Die Fähigkeit, sich durch ein Rechtsgeschäft wirksam
binden zu können.

71

C0020.indd 71 04/12/19 11:52 PM

 Der Pflegebedürftige steht im Mittelpunkt
Fallbeispiel
Vertrag mit einer Geschäftsunfähigen?
Frau Mertens möchte mit einem ambulanten Pflege-
dienst einen Pflegevertrag abschließen. Dort hat man
jedoch Zweifel an dessen Wirksamkeit, weil Frau
Mertens fortgeschritten demenziell erkrankt ist. Wie ist
die Rechtslage? Würde sich etwas ändern, wenn es um
den Abschluss eines Wohn- und Betreuungsvertrages
mit einer stationären Pflegeeinrichtung ginge?
Geschäftsunfähigkeit
Die grundlegende Vorschrift ist § 104 BGB. Dort
ist aber zunächst erst einmal die Geschäftsunfä-
higkeit geregelt.
Gesetz
§ 104 BGB
Geschäftsunfähig ist:
1. Wer nicht das siebente Lebensjahr vollendet hat,
2. wer sich in einem die freie Willensbestimmung
ausschließenden Zustand krankhafter Störung der
Geistestätigkeit befindet, sofern nicht der Zustand
seiner Natur nach ein vorübergehender ist.
Die Geschäftsunfähigkeit knüpft also an zwei Al-
ternativen an:
ವ Alter: Kinder im Alter von bis zu 6 Jahren
ವ Medizinischer Befund: Andauernd krankhafte
Störung der Geistestätigkeit (in einem lichten
Moment kann der Betroffene durchaus als ge-
schäftsfähig gelten)
Was den medizinischen Befund angeht, so stellt
sich die Frage: Wann ist die Störung der Geistes-
tätigkeit so krankhaft, dass die freie Willens-
bestimmung dauerhaft ausgeschlossen ist? Eine
allgemeine Antwort fällt schwer. Bloße Willens-
schwäche oder leichte Beeinflussbarkeit reichen
jedenfalls nicht aus. In der Praxis muss die Ge-
schäftsfähigkeit notfalls vor Gericht geklärt werden
Tab. 4.1 Die Stufen der Geschäftsfähigkeit
Geschäftsunfähigkeit Beschränkte Geschäftsfähigkeit
ವ Kinder unter 7 Jahren ವ Kinder ab 7 Jahren und Jugendliche
ವ Bei krankhafter Störung der ವ Betreute mit Einwilligungsvorbehalt
Geistestätigkeit (§ 104 BGB) (§ 1903 BGB)
Rechtsgeschäft ist nichtig Rechtsgeschäft ist von der Einwilligung des
gesetzlichen Vertreters abhängig
72
C0020.indd 72
(und zwar in jedem Einzelfall). Deutlich mehr
Rechtssicherheit bietet der Einwilligungsvorbehalt
(s. u.).
Erläuterung zum Fallbeispiel
Vertrag mit einer Geschäftsunfähigen?
Bei fortgeschrittener Demenz wäre ein Vertrag mit Frau
Mertens wegen Geschäftsunfähigkeit unwirksam. Am
besten wäre es für den Pflegedienst, wenn es einen Be-
vollmächtigten oder Betreuer gibt, der den Vertrag für
Frau Mertens rechtswirksam abschließen könnte. Fehlt
es daran, dann können Angehörige (oder Mitarbeiter
des Pflegedienstes) beim Betreuungsgericht anregen,
dass ein Betreuer bestellt wird.
Beim Wohn- und Betreuungsvertrag mit einer sta-
tionären Pflegeeinrichtung gibt es eine Besonderheit:
Wird der Vertrag mit einem Geschäftsunfähigen abge-
schlossen, dann gilt er erst einmal als wirksam. Für die
Zukunft kann ein Bevollmächtigter oder Betreuer die
Genehmigung aber versagen und damit den Vertrag
unwirksam werden lassen (§ 4 Abs. 2 WBVG).
Eine Sondervorschrift enthält § 105a BGB: Selbst
wenn ein Volljähriger geschäftsunfähig ist, so
kann er „Geschäfte des täglichen Lebens“ gleich-
wohl rechtswirksam abschließen, z. B. beim Friseur
oder beim Einkauf von Lebensmitteln. Vorausset-
zungen: Die dort abgeschlossenen Rechtsgeschäfte
werden sofort abgewickelt und bedeuten keine
„Gefahr für die Person oder das Vermögen des Ge-
schäftsunfähigen“.
Beschränkte Geschäftsfähigkeit
Beschränkt geschäftsfähig sind die 7- bis 17-Jäh-
rigen (▶ Tab. 4.1). Mit dem 18. Geburtstag werden
sie dann voll geschäftsfähig. Die beschränkte Ge-
schäftsfähigkeit ist in den §§ 106–113 BGB ge-
regelt. Hier die Grundzüge:
ವ Rechtsgeschäfte, die nur rechtliche Vorteile für
den Minderjährigen bringen, sind von vorn-
herein wirksam.
Geschäftsfähigkeit
ab 18 Jahren
Rechtsgeschäft ist voll wirksam
04/12/19 11:52 PM

ವ Haben sie auch Nachteile, dann bedarf es
der Einwilligung der Eltern (§ 107 BGB),
entweder im Vorhinein (Zustimmung) oder
im Nachhinein (Genehmigung, § 108 BGB).
Wurde zunächst keine Zustimmung erteilt,
dann sind die Rechtsgeschäfte schwebend un-
wirksam. Bei einer Genehmigung werden sie
dann voll wirksam. Wird die Genehmigung
jedoch versagt, so werden sie endgültig und
vollständig unwirksam. Sie müssen rückabge-
wickelt werden: Rückgabe der Leistung (z. B.
gekaufte Ware) gegen Rückgabe der Gegenleis-
tung (z. B. Erstattung des vollen Kaufpreises),
Wertverlust oder Schäden gehen zu Lasten des
Verkäufers.
ವ Schließt der Minderjährig ein Rechtsgeschäft
ohne ausdrückliche Einwilligung der Eltern ab,
bezahlt aber mit seinem Taschengeld, so wird
das Rechtsgeschäft dadurch wirksam (§ 110
BGB). Mit der Überlassung des Taschengeldes
erteilen die Eltern quasi ihre Zustimmung, dass
der Minderjährige das Geld zur freien Ver-
fügung erhält.
ವ Bei einseitigen Rechtsgeschäften (z. B. im
Rahmen einer Kündigung) müssen die Eltern
von vornherein zugestimmt haben, eine nach-
trägliche Einwilligung ist nicht möglich (§ 111
BGB).
ವ Eltern können ihre Zustimmung auch dazu er-
teilen, dass der Minderjährige ein Geschäft be-
treiben oder ein Dienst- oder Arbeitsverhält-
nis eingehen darf. Dann gilt der Minderjährige
für alle damit zusammenhängenden Rechts-
geschäfte als voll geschäftsfähig – auch wenn er
kündigen will (partielle Geschäftsfähigkeit nach
§§ 112, 113 BGB). Das gilt jedoch nicht bei Aus-
bildungsverhältnissen. Will der Minderjährige
dieses beispielsweise kündigen, dann müssen die
Eltern weiterhin zustimmen.
Einwilligungsvorbehalt
Fallbeispiel
Herr Brenner bestellt gerne im Internet
Herr Brenner ist noch ziemlich fit. Er kennt sich auch
gut mit dem Internet aus und surft wie ein alter Hase.
So bestellt er bei etlichen Onlineshops die schönsten
Dinge, ohne jedoch auf seinen Kontostand zu achten.
Sein Vermögen gerät in Gefahr. Die Pflegepersonen
machen sich Sorgen und informieren den Betreuer.
Was kann dieser tun?
C0020.indd 73
▶ 4.1 Seine Selbstbestimmungsrechte
Im Falle einer Betreuung gilt Folgendes: Die Be-
treuung hat keinen Einfluss auf den Status der Ge-
schäftsfähigkeit. Ist der Betreute geschäftsunfähig,
dann bleibt er es; ist er geschäftsfähig, dann bleibt
er es ebenso. Betreuung heißt eben nicht Ent-
mündigung.
Dazu gibt es aber eine Sonderregelung. Besteht
die Gefahr, dass der (voll geschäftsfähige) Be-
treute sein Vermögen gefährdet, dann kann das
Betreuungsgericht einen Einwilligungsvorbehalt
anordnen (§ 1903 BGB). Dann, aber auch nur
dann, gilt der Betreute als beschränkt geschäfts-
fähig. Die Konsequenz: Die Rechtsgeschäfte sind
nur dann wirksam, wenn der Betreuer einwilligt.
„Geschäfte mit lediglich rechtlichem Vorteil“ und
geringfügige Angelegenheiten des täglichen Lebens
kann der Betreute aber trotz Einwilligungsvor-
behalt weiterhin auch ohne den Betreuer rechts-
wirksam abschließen (§ 1903 Abs. 2 und 3 BGB).
Erläuterung zum Fallbeispiel
Herr Brenner bestellt gerne im Internet
Da Herr Brenner auch mit Betreuer geschäftsfähig
bleibt, hat er rechtswirksame Verträge abgeschlossen.
Eine Lösung könnte sein: Herr Brenner hat sogenannte
Fernabsatzgeschäfte abgeschlossen – und dafür gibt
es ein gesetzlich geregeltes Widerrufs- und Rück-
gaberecht (§ 312g BGB). Das kann der Betreuer für
Herrn Brenner ausüben. Will er für die Zukunft Vorsor-
ge treffen, so kann er beim Betreuungsgericht die An-
ordnung eines Einwilligungsvorbehalts anregen. Wird
dieser erteilt, dann kommt es für die Wirksamkeit von
Rechtsgeschäften von Herrn Brenner auf die Einwil-
ligung des Betreuers an.
4.1.3 Die Ehefähigkeit
Definition
Ehefähigkeit
Die Fähigkeit, rechtswirksam die Ehe zu schließen.
Grundsätzlich gilt: Wer geschäftsfähig ist, der
ist auch ehefähig. Allerdings lässt es die Recht-
sprechung ausreichen, wenn der Verlobte in der Lage
ist, das Wesen der Ehe zu begreifen und insoweit eine
freie Willensentscheidung zu treffen. So kann auch
derjenige eine Ehe eingehen, der geistig stark abge-
baut hat, aber noch versteht, was es bedeutet, eine
73
04/12/19 11:52 PM
 Der Pflegebedürftige steht im Mittelpunkt

Ehe zu schließen. Die Einwilligung eines gesetzlichen den geistigen Fähigkeiten zu tun. Kann der
Betreuers ist nicht notwendig. Ein Betreuer kann die Pflegebedürftige immerhin noch sprechen, so
Eingehung einer Ehe auch nicht verhindern. kann er einem Notar einschalten oder notfalls ein
Stellt sich nach der Heirat heraus, dass der Ehegatte Dreizeugentestament errichten (▶ Kap. 4.7.3).
nicht ehefähig war, dann ist die Ehe zunächst wirk-
sam, sie kann allerdings aufgehoben werden. 4.1.5 Die Schuldfähigkeit bzw. Delikts-
Dazu ist ein gerichtlicher Beschluss notwendig fähigkeit
(§ 1313 BGB). Den Antrag kann ein Ehepartner Wer eine unerlaubte Handlung begeht, der muss
(auch dessen gesetzlicher Vertreter, z. B. der Be- dafür haften, allerdings nur dann, wenn er dafür
treuer des Pflegebedürftigen) oder eine Behörde verantwortlich gemacht werden kann, wenn er also
stellen (§ 1316 BGB). schuld- bzw. deliktsfähig ist.
4.1.4 Die Testierfähigkeit
Auch die Testierfähigkeit hängt mit der Geschäfts-
Definition
fähigkeit zusammen – und doch ist auch sie etwas Schuldfähigkeit / Deliktsfähigkeit
abweichend geregelt. Die Fähigkeit, das Unrecht einer Tat einsehen und da-
nach handeln zu können.
Definition
Testierfähigkeit Nur wer die notwendige Einsichtsfähigkeit hat,
Die Fähigkeit, rechtswirksam ein Testament errichten, muss für sein Tun haften. Je nach Rechtsgebiet
ändern oder verwerfen zu können. wird unterschieden: Der Begriff der Schuldfähig-
keit wird für die strafrechtliche, der Begriff der
Deliktsfähigkeit für die zivilrechtliche Verant-
Geregelt ist die Testierfähigkeit in § 2229 BGB. wortlichkeit verwendet. Die Unterscheidung ist
Nach dessen Absätzen 1 und 2 gilt bereits ein nicht nur begrifflich, auch deren Voraussetzungen
Minderjähriger, der zumindest 16 Jahre alt sein sind unterschiedlich geregelt (▶ Tab. 4.2).
muss, als testierfähig. Eine Zustimmung der Eltern Grundsätzlich muss auch ein Pflegebedürftiger
ist nicht notwendig. Allerdings muss der Min- straf- und zivilrechtlich haften. Allerdings kann die
derjährige einen Notar einschalten (§ 2247 Abs. 4
BGB). Bei Volljährigen ist für die Testierfähigkeit
§ 2229 Abs. 4 BGB entscheidend. Tab. 4.2 Schuldfähigkeit im Straf- und Zivilrecht
Gesetz Schuldfähigkeit Deliktsfähigkeit
§ 2229 Abs. 4 BGB (Strafrecht) (Zivilrecht)
Wer wegen krankhafter Störung der Geistestätigkeit, Schuldunfähig sind: Deliktsunfähig sind:
wegen Geistesschwäche oder wegen Bewusstseins- ವ Kinder bis 13 Jahre, ವ Kinder bis 6 Jahre,
störung nicht in der Lage ist, die Bedeutung einer von § 19 StGB § 828 Abs. 1 BGB
ihm abgegebenen Willenserklärung einzusehen und ವ Bewusstseinsgestörte, ವ 7- bis 9-Jährige bei Un-
nach dieser Einsicht zu handeln, kann ein Testament krankhaft seelisch Ge- fällen im Straßenverkehr
nicht errichten. störte, § 20 StGB (wenn (wenn kein Vorsatz),
diese nur vermindert § 828 Abs. 2 BGB
schuldfähig sind, dann ವ Bewusstlose und
Testierunfähigkeit liegt vor, wenn der Testierende Strafmilderung, § 21 Geisteskranke, § 827
die Tragweite seiner Entscheidungen nicht er- StGB) Satz 1 BGB
kennen und seinen Willen nicht frei von Ein- Bedingt schuldfähig Bedingt deliktsfähig sind
flüssen dritter Personen bilden und äußern kann. sind Jugendliche (14 Minderjährige (7 bis
Um diese Frage wird bei Erbauseinandersetzungen bis 17 Jahre) je nach 17 Jahre) je nach Einsichts-
häufig gestritten. Reifegrad, §§ 1, 3 JGG fähigkeit, § 828 Abs. 3 BGB
Ein besonderer Fall liegt vor, wenn jemand weder
schreiben, sprechen noch lesen kann (faktische Unbeschränkt schuldfähig: Unbeschränkt deliktsfähig:
Testierunfähigkeit). Das hat also nichts mit alle übrigen alle übrigen

74

C0020.indd 74 04/12/19 11:52 PM


Haftung ausgeschlossen sein, wenn er z. B. wegen
fortgeschrittener Demenz nach § 20 StGB schuld-
unfähig oder nach § 827 Satz 1 BGB deliktsunfähig
ist. In beiden Fällen muss geprüft werden, ob bei
dem Pflegebedürftigen eine krankhafte Störung
der Geistestätigkeit vorliegt.
Praxistipp
Wenn Pflegebedürftige wegen ihrer demenziellen Er-
krankung nicht haften müssen, dann ist auch deren
Haftpflichtversicherung nicht in der Pflicht. Das ist so-
wohl für die Angehörigen des an Demenz Erkrankten
als auch für den Geschädigten unangenehm. Abhilfe
schafft eine „Demenzklausel“. Diese lässt sich auch
nachträglich mit der Versicherung vereinbaren (häufig
kostenlos). Alternative: Kündigung der alten und Ab-
schluss einer neuen Haftpflichtversicherung (inklusive
„Demenzklausel“). Für Kinder bis zu 6 Jahren gibt
es diese Möglichkeit ebenfalls. Vor allem Pflegeein-
richtungen und -dienste sollten bei Aufnahme der Ver-
sorgung darauf hinweisen.
4.1.6 Die Einwilligungsfähigkeit
Im Mittelpunkt der medizinisch-pflegerischen
Versorgung steht der Pflegebedürftige. Er selbst
entscheidet über alle medizinisch-pflegerischen
Maßnahmen. Mit anderen Worten: Auf seinen
Willen kommt es an! Damit kommt es aber auch
darauf an, ob er überhaupt (noch) in der Lage ist,
einen rechtlich erheblichen Willen zu bilden.
Definition
Einwilligungsfähigkeit
Die Fähigkeit, in die Verletzung eigener Rechtsgüter
einwilligen bzw. dies ablehnen zu können.
Beispiel: Ein Pflegebedürftiger möchte Seitengitter
an seinem Bett haben. Kommt eine Pflegeperson
diesem Wunsch nach, so würde sie damit aber in
seine Freiheit eingreifen. Immerhin ist es der Wille
des Pflegebedürftigen. Damit dieser aber beacht-
lich ist, muss der Pflegebedürftige einwilligungs-
fähig sein.
Wichtige Rechtsgüter sind z. B. das Leben, die kör-
perliche Unversehrtheit, die Freiheit, das Eigentum
oder das Allgemeine Persönlichkeitsrecht.
Die Einwilligungsfähigkeit ist etwas anderes als
die Geschäftsfähigkeit. Dort geht es darum,
wirksam Rechtsgeschäfte vornehmen zu können.
C0020.indd 75
▶ 4.1 Seine Selbstbestimmungsrechte
Hier ist die Fähigkeit gemeint, in eine Maß-
nahme einwilligen zu können, die für den Be-
troffenen eine Rechtsgutverletzung zur Folge
hat. Beispiel: Wer einen Krankenhausaufnahme-
vertrag abschließt, der tätigt ein Rechtsgeschäft
und muss dazu geschäftsfähig sein. Soll eine
Operation durchführt werden, so wird in das
Rechtsgut „körperliche Unversehrtheit“ des
Patienten eingegriffen. Hier ist (wie bei jeder
medizinisch-pflegerischen Maßnahme) eine Ein-
willigung notwendig. Dazu muss der Patient ein-
willigungsfähig sein.
Grundsätzlich gilt: Einwilligungsfähig ist, wer
ವ Art, Bedeutung und Tragweite (Risiken) der
Maßnahme erfassen,
ವ eine Abwägung vornehmen und
ವ seine Entscheidung danach ausrichten kann.
Das ist für jede Situation gesondert zu beurteilen. Bei-
spiel: Ein Pflegebedürftiger kann bezüglich grund-
pflegerischer Maßnahmen (wie Waschen oder Haar-
pflege) durchaus einwilligungsfähig sein, eventuell
aber nicht mehr, wenn es um eine komplizierte
Operation geht. Auch insofern unterscheidet sich
die Einwilligungs- von der Geschäftsfähigkeit: Die
Geschäftsfähigkeit wird in der Regel generell und nie
auf die jeweilige Situation hin beurteilt.
Ähnlich wie bei der Geschäftsfähigkeit hat aller-
dings auch hier die Bestellung eines Betreuers
keine Auswirkungen: Grundsätzlich kann der Be-
treuer dem Betreuten, selbst wenn er für Gesund-
heitsangelegenheiten bestellt ist, keinen Strich
durch die Rechnung machen. Der Wille des (ein-
willigungsfähigen) Betreuten ist auch hier vor-
rangig! Zwangsmaßnahmen sind allenfalls in Aus-
nahmefällen und nur mit gerichtlichem Beschluss
möglich (▶ Kap. 4.5).
Praxistipp
Beurteilung der Einwilligungsfähigkeit
In der Praxis taucht häufig die Frage auf, wer die Ein-
willigungsfähigkeit beurteilen darf. Die Rechtsprechung
erkennt an, dass Pflegefachleute in der Lage sind, diese
Beurteilung vorzunehmen. Bei Zweifeln sollten Sie sich
die Einwilligungsfähigkeit ärztlich bestätigen lassen
und in der Dokumentation festhalten. Es empfiehlt sich
außerdem, die Beurteilung in regelmäßigen Abständen,
z. B. innerhalb von drei Monaten, zu wiederholen.
Bei Kindern hängt die Einwilligungsfähigkeit von
deren geistigen und sittlichen Reife ab. Im Einzel-
75
04/12/19 11:52 PM
 Der Pflegebedürftige steht im Mittelpunkt
fall ist manches noch umstritten. Es gelten folgende
Grundsätze:
ವ Kinder im Alter von bis zu 13 Jahren sind nur
im Ausnahmefall einwilligungsfähig. Ab 14 Jah-
ren kommt es darauf an. Entscheidend ist die
Reife des Kindes und die Schwere des medizi-
nisch-pflegerischen Eingriffs.
ವ Für einwilligungsunfähige Kinder entscheiden
die Personensorgeberechtigten.
ವ Liegt Einwilligungsfähigkeit vor, dann ent-
scheidet das Kind. Außerdem soll die Ent-
scheidung der Personensorgeberechtigten not-
wendig sein (noch nicht abschließend geklärt).
ವ Sind Vater und Mutter eines Kindes ver-
heiratet, dann haben sie die Personensorge.
Gleiches gilt, wenn Vater und Mutter er-
klärt haben, die Sorge gemeinsam zu über-
nehmen oder wenn ein Familiengericht die
Sorge auf beide übertragen hat (§ 1626a Abs. 2
BGB). Ist eine Einwilligung für medizinisch-
pflegerische Maßnahmen notwendig, dann
müssen beide gemeinschaftlich entscheiden.
In Routinefällen darf davon ausgegangen
werden, dass ein Elternteil allein entscheiden
kann. Ist eine ausführliche Aufklärung not-
wendig (mittelschwere Eingriffe), dann
muss zumindest nachgefragt werden, ob der
erschienene Elternteil berechtigt ist, für den
anderen zu entscheiden (Dokumentation!).
Bei schweren Fällen ist die Einwilligung beider
Elternteile einzuholen. Bei getrenntlebenden
oder geschiedenen Eltern oder auch bei allein-
erziehenden Müttern oder Vätern muss die
Sorgeberechtigung vorab geklärt werden. Bei
gemeinsamer Sorge kann aber auch hier der
betreuende Teil bei der „Alltagssorge“ allein
entscheiden.
ವ Weder Eltern noch Kind können in die
Sterilisation einwilligen (§ 1631c BGB). Die
Einwilligung der Eltern in eine Beschneidung
des Kindes ist nur unter bestimmten Voraus-
setzungen möglich (§ 1631d BGB). Eine Ein-
willigung der Eltern in Unterbringung und
freiheitsentziehende Maßnahmen bedarf der ge-
richtlichen Genehmigung (§ 1631b BGB).
ವ In Konfliktfällen kann das Familiengericht ein-
geschaltet werden, insbesondere wenn das Kin-
deswohl gefährdet ist oder wenn sich die Eltern
nicht einig sind. In Eilfällen kann rechtfertigender
Notstand einen medizinisch-pflegerischen Ein-
griff legitimieren.
76
C0020.indd 76
Wiederholungsfragen
1. Was ist der Unterschied zwischen Geschäfts-
fähigkeit und Einwilligungsfähigkeit?
2. Wann ist eine Person beschränkt geschäfts-
fähig und welche Konsequenzen hat das?
3. Ein demenziell erkrankter Pflegebedürfti-
ger hat einer Pflegekraft die Brille herunter-
geschlagen. Muss er dafür nur dann haften,
wenn er deliktsfähig ist? Was bedeutet De-
liktsfähigkeit?
4.2 Seine Grundrechte
Bereits im zweiten Kapitel wurden die Grundrechte
angesprochen (▶ Kap. 2.4). Zunächst einmal sind
sie Abwehrrechte gegenüber dem Staat. Aber sie
strahlen auch auf die Beziehungen der Menschen
untereinander aus, also auch auf das Verhältnis
von Pflegebedürftigen zu anderen, insbesondere zu
den Akteuren in der Pflege.
4.2.1 Die Grundrechte im Überblick
Hier eine Auswahl der wichtigsten Grundrech-
te, die Pflegebedürftigen zur Seite stehen und sie
schützen:
ವ Schutz der Menschenwürde (Art. 1 Abs. 1 GG).
Beispiel: Wird verletzt, wenn Pflegebedürftige
unnötig lange in ihren Exkrementen liegen
gelassen werden.
ವ Freie Entfaltung der Persönlichkeit (Art. 2
Abs. 1 GG). Beispiel: Verletzung durch zu kurze
Besuchszeiten oder ein unberechtigtes Hausver-
bot gegenüber Angehörigen.
ವ Allgemeines Persönlichkeitsrecht (Art. 1 Abs. 1
GG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 GG). Beispiel: Wenn Bil-
der von Pflegebedürftigen ohne deren Einwilli-
gung im Wohnbereich einer Pflegeeinrichtung
ausgehängt werden.
ವ Recht auf Leben (Art. 2 Abs. 2 Satz 1 GG). Beispiel:
Verletzung bei Tötung des Pflegebedürftigen
„aus Mitleid“ oder „um ihn von seinem Leid
zu erlösen". Anders bei der Beihilfe zum Suizid
sowie passiver oder indirekter Sterbehilfe
(▶ Kap. 8.1.10).
ವ Recht auf körperliche Unversehrtheit (Art. 2
Abs. 2 Satz 1 GG). Beispiel: Verletzung durch
physische oder psychische Gewalt (um den
Pflegebedürftigen gefügig zu machen).
ವ Recht auf Freiheit der Person (Art. 2 Abs. 2 Satz
2 GG), ergänzt durch Art. 104 GG (Rechtsweg-
garantie bei Freiheitsentziehung). Beispiel: Ein
04/12/19 11:52 PM

Wohn- und Betreuungsvertrag, mit dem eine
Fixierung „im Bedarfsfall“ vereinbart wird, ver-
letzt dieses Grundrecht.
ವ Gleichheitssatz, Gleichberechtigung von Män-
nern und Frauen, Benachteiligungsverbot (Art. 3
GG). Beispiel: Weil es sehr viel aufwendiger ist,
einen Pflegebedürftigen mit einer Schwerbehin-
derung zu waschen, wird er seltener versorgt als
andere. Das ist eine Benachteiligung wegen einer
Behinderung.
ವ Glaubens- und Gewissensfreiheit (Art. 4 GG).
Beispiel: Es wird den muslimisch gläubigen
Pflegebedürftigen nicht ermöglicht, regelmäßig
zu beten.
ವ Meinungsfreiheit (Art. 5 Abs. 1 Satz 1 GG).
Beispiel: Dieses Grundrecht deckt es, wenn ein
Pflegebedürftiger die Missstände in einem Pfle-
geunternehmen öffentlich anprangert.
ವ Brief-, Post- und Fernmeldegeheimnis (Art. 10
GG). Beispiel: Verletzung, wenn ein Mitarbeiter
in der Verwaltung einer stationären Pflegeein-
richtung sämtliche Brief an die Bewohner öffnet
(und diese dann weiterleitet).
ವ Recht auf Unverletzlichkeit der Wohnung
(Art. 13 GG): Beispiel: Eine Verletzung liegt vor,
wenn die Räume der Pflegebedürftigen mittels
Videoüberwachung kontrolliert werden.
4.2.2 Exkurs: Die Pflege-Charta
Ein Beispiel für die Ausstrahlungswirkung der
Grundrechte stellte auch die Charta der Rechte
hilfe- und pflegebedürftiger Menschen (Pflege-
Charta) dar. Sie wurde 2005 vom Runden Tisch
Pflege verabschiedet. Daran nahmen etliche Ver-
treter aus Verbänden, aus Ländern und Kom-
munen, Praxis und Wissenschaft teil.
Ziel der Charta ist es, die Rolle und die Rechts-
stellung hilfe- und pflegebedürftiger Menschen
zu stärken. Zugleich soll die Charta Leitlinie für
die Menschen und Institutionen sein, die Verant-
wortung in Pflege, Betreuung und Behandlung
übernehmen.
Der Grundgedanke der Charta: Menschen, die
Hilfe und Pflege benötigen, haben die gleichen
Rechte wie alle anderen Menschen und dürfen in
ihrer besonderen Lebenssituation in keiner Weise
benachteiligt werden. Da sich die Betroffenen meist
kaum selbst vertreten können, tragen Staat und
Gesellschaft dafür eine besondere Verantwortung.
Erfreulich ist, dass etliche Regelungen aus der
Charta bereits in Gesetzen verankert sind. Darüber
C0020.indd 77
▶ 4.2 Seine Grundrechte
hinaus nehmen einige Landesheimgesetze aus-
drücklich Bezug auf die Pflege-Charta.
Gesetz
Die Pflege-Charta
Artikel 1: Selbstbestimmung und Hilfe zur
Selbsthilfe
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht
auf Hilfe zur Selbsthilfe sowie auf Unterstützung, um
ein möglichst selbstbestimmtes und selbstständiges
Leben führen zu können.
Artikel 2: Körperliche und seelische Unver-
sehrtheit, Freiheit und Sicherheit
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht,
vor Gefahren für Leib und Seele geschützt zu werden.
Artikel 3: Privatheit
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht
auf Wahrung und Schutz seiner Privat- und Intimsphäre.
Artikel 4: Pflege, Betreuung und Behandlung
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht
auf eine an seinem persönlichen Bedarf ausgerichtete,
gesundheitsfördernde und qualifizierte Pflege, Betreu-
ung und Behandlung.
Artikel 5: Information, Beratung und Auf-
klärung
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht
auf umfassende Informationen über Möglichkeiten und
Angebote der Beratung, der Hilfe, der Pflege sowie der
Behandlung.
Artikel 6: Kommunikation, Wertschätzung und
Teilhabe an der Gesellschaft
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht
auf Wertschätzung, Austausch mit anderen Menschen
und Teilhabe am gesellschaftlichen Leben.
Artikel 7: Religion, Kultur und Weltanschauung
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das Recht,
seiner Kultur und Weltanschauung entsprechend zu
leben und seine Religion auszuüben.
Artikel 8: Palliative Begleitung, Sterben und Tod
Jeder hilfe- und pflegebedürftige Mensch hat das
Recht, in Würde zu sterben.
Die einzelnen Artikel werden in der Pflege-Charta
noch näher ausgeführt. Hier beispielhaft zu Ar-
tikel 1: „Sie haben das Recht auf Beachtung Ihrer
Willens- und Entscheidungsfreiheit sowie auf Für-
sprache und Fürsorge. Die an der Betreuung, Pflege
77
04/12/19 11:52 PM
 Der Pflegebedürftige steht im Mittelpunkt
und Behandlung beteiligten Personen müssen
Ihren Willen beachten und ihr Handeln danach
ausrichten. Das gilt auch, wenn Sie sich sprach-
lich nicht artikulieren können und Ihren Willen
beispielsweise durch Ihr Verhalten zum Ausdruck
bringen. Menschen, deren geistige Fähigkeiten
eingeschränkt sind, müssen ihrem Verständnis
entsprechend in Entscheidungsprozesse, die ihre
Person betreffen, einbezogen werden.“
Praxistipp
Unter www.pflege-charta.de bietet das Bundes-
ministerium für Familie, Senioren, Frauen und Jugend
etliche weiterführende Infos zur Pflege-Charta.
4.2.3 Exkurs: Kinderschutzrechte
Auch Kinder und Jugendliche (auch in ihrer Rolle
als Patienten) stehen unter dem besonderen Schutz
des Grundgesetzes. In Art. 6 GG werden sie eigens
erwähnt, wenn auch nur indirekt über die Eltern.
Gesetz
Art. 6 GG
(1) […] (2) Pflege und Erziehung der Kinder sind das
natürliche Recht der Eltern und die zuvörderst ihnen
obliegende Pflicht. Über ihre Betätigung wacht die
staatliche Gemeinschaft. (3) Gegen den Willen der
Erziehungsberechtigten dürfen Kinder nur auf Grund
eines Gesetzes von der Familie getrennt werden, wenn
die Erziehungsberechtigten versagen oder wenn die
Kinder aus anderen Gründen zu verwahrlosen drohen.
(4) […] (5) Den unehelichen Kindern sind durch die
Gesetzgebung die gleichen Bedingungen für ihre leib-
liche und seelische Entwicklung und ihre Stellung in der
Gesellschaft zu schaffen wie den ehelichen Kindern.
Die Pflege und Erziehung der Kinder obliegt zu-
nächst einmal den Eltern. Allerdings wacht die
staatliche Gemeinschaft darüber – was letztlich
eine Einschränkung des Sorgerechts der Eltern
ist. Steht nämlich das Kindeswohl auf dem Spiel,
dann kann der Staat zum Schutz des Kindes tätig
werden. Beispiel: Unterlassen die Eltern sämtliche
notwendigen Vorsorgeuntersuchungen für ihr
Kind und gehen bei Beschwerden nie zum Arzt,
dann kann das zuständige Familiengericht einen
sogenannten Ergänzungspfleger bestimmen. Der
muss sich dann um die ausreichende Versorgung
kümmern – und nur darum.
78
C0020.indd 78
Zwei Initiativen aus den vergangenen Jahren, eigene
Kinderrechte in das Grundgesetz aufzunehmen,
waren bislang nicht erfolgreich. Immerhin gibt es
Art. 24 der EU-Charta.
Gesetz
Art. 24 EU-Charta
(1) Kinder haben Anspruch auf den Schutz und die
Fürsorge, die für ihr Wohlergehen notwendig sind. Sie
können ihre Meinung frei äußern. Ihre Meinung wird in
den Angelegenheiten, die sie betreffen, in einer ihrem
Alter und ihrem Reifegrad entsprechenden Weise
berücksichtigt.
(2) Bei allen Kinder betreffenden Maßnahmen öffent-
licher Stellen oder privater Einrichtungen muss das
Wohl des Kindes eine vorrangige Erwägung sein.
(3) Jedes Kind hat Anspruch auf regelmäßige per-
sönliche Beziehungen und direkte Kontakte zu beiden
Elternteilen, es sei denn, dies steht seinem Wohl ent-
gegen.
In diesem Artikel der EU-Charta werden die
Grundanliegen der 1989 verabschiedeten UN-
Kinderrechtskonvention sehr schön auf den
Punkt gebracht. Diese lauten:
ವ Schutz vor Diskriminierungen und Maßnahmen
dagegen (Art. 2)
ವ Vorrang des Kindeswohls (Art. 3)
ವ Recht auf Leben, Überleben und Entwicklung
(Art. 6)
ವ Berücksichtigung des Kindeswillens (Art. 12)
Auf gesetzlicher Ebene ist für die Pflege das Kin-
derschutzgesetz relevant. Es rechtfertigt in § 4,
dass Berufsgeheimnisträger (auch Pflegepersonen)
bei einer Kindeswohlgefährdung ihre Schweige-
pflicht brechen dürfen. In der Vorschrift ist folgen-
des Verfahren vorgesehen:
ವ Zunächst sollen Ärzte und Pflegepersonen
mit dem Kind oder Jugendlichen und mit den
Personensorgeberechtigten die Situation be-
sprechen und darauf hinwirken, dass Hilfen in
Anspruch genommen werden. Dabei können
sich Ärzte und Pflegepersonen von Fachkräften
der öffentlichen Jugendhilfe Unterstützung
holen.
ವ Scheidet eine Beratung aus oder ist sie erfolglos,
dann darf das Jugendamt eingeschaltet werden.
Die Betroffenen sind darauf hinzuweisen (wenn
dadurch der Schutz des Kindes oder Jugend-
lichen nicht infrage gestellt wird). Dazu dürfen
04/12/19 11:52 PM

Ärzte und Pflegepersonen die notwendigen
Daten an das Jugendamt übermitteln.
Weitere Regelungen zum Schutz von Kindern
(in einem weiten Sinn) finden sich im BGB,
im SGB VIII (Kinder- und Jugendhilfe, Unter-
stützungsleistungen für Kinder, Jugendliche und
ihre Eltern), aber auch noch weit darüber hinaus
im Jugendschutzgesetz, im Jugendgerichtsgesetz
oder in den Landesschulgesetzen.
Insgesamt lässt sich sagen: Kinder und Jugendliche
werden seit dem Ende des Zweiten Weltkriegs
nicht mehr nur als Objekte, sondern als Subjekte
wahrgenommen. Auch in der Pflege darf man über
Kinder nicht mehr hinweggehen, sondern gestaltet
mit ihnen gemeinsam die medizinisch-pflegerische
Versorgung. Denn nicht zuletzt Art. 24 EU-Charta
fordert, dass ihre Meinung (und damit letztlich ihr
Wille) berücksichtigt werden müssen.
4.3 Seine sozialen Rechte
Der Pflegebedürftige ist eingebettet in ein System
der sozialen Sicherung. Dieses wurde bereits im
ersten Kapitel vorgestellt (▶ Kap. 1.4.5). Hier geht
es nun um die einzelnen Leistungsansprüche der
Pflegebedürftigen. Diese werden in verschiedenen
Zweigen des Sozialrechts gewährt:
ವ Gesetzliche Krankenversicherung (GKV) nach
dem Sozialgesetzbuch V (SGB V)
ವ Soziale Pflegeversicherung (SPV) nach dem So-
zialgesetzbuch XI (SGB XI)
ವ Sozialhilfe nach dem Sozialgesetzbuch XII
(SGB XII)
Für Menschen mit Behinderung versucht das
Sozialgesetzbuch IX (SGB IX), die zuvor genannten
Bereiche zu integrieren.
Tab. 4.3 Krankheit, Pflegebedürftigkeit und Behinderung als Anknüpfungspunkte im Sozialrecht
Krankheit
Definition regelwidriger körperlicher,
geistiger oder seelischer Zu-
stand, der ärztlicher Behand-
lung bedarf oder Arbeitsunfä-
higkeit zur Folge hat
Ziel Heilung, Stabilisierung, Lin-
derung
Zuständigkeit Krankenkasse
C0020.indd 79
▶ 4.3 Seine sozialen Rechte
Welcher Zweig des Sozialrechts und damit auch
welches Sozialgesetzbuch einschlägig ist, macht
sich vor allem an drei Anknüpfungspunkten fest
(▶ Tab. 4.3): Krankheit, Pflegebedürftigkeit und
Behinderung.
4.3.1 Rechte aus der gesetzlichen
Krankenversicherung (SGB V)
Pflegebedürftige haben Ansprüche auf Sozialleis-
tungen, wenn sie krank sind. Zum einen erhalten
sie Behandlungsleistungen. Beispiele: (zahn-)
ärztliche Behandlung einschließlich Psycho-
therapie, Krankenhausbehandlung, Versorgung
mit Arznei-, Verband-, Heil- und Hilfsmitteln
sowie häusliche Krankenpflege und Haushaltshilfe.
Außerdem besteht ein Anspruch auf Krankengeld.
Hinzu kommen Leistungen zur Früherkennung
von Krankheiten sowie bei Schwangerschaft oder
Mutterschaft (s. § 11 SGB V).
Grundstrukturen der gesetzlichen Krankenver-
sicherung
Im SGB V sind vor allem die Pflichtleistungen
der Krankenkassen geregelt (z. B. die vertragsärzt-
liche Versorgung, häusliche Krankenpflege oder
Arzneimittel). Darüber hinaus dürfen die Kassen
weitere Leistungen gewähren. Sie werden in den
Satzungen der jeweiligen Krankenkassen festgelegt
(Satzungsleistungen). Ihr Anteil am Gesamt-
volumen ist jedoch sehr gering. Schließlich gibt
es noch Leistungen, die für den einzelnen Ver-
sicherten wünschenswert sind, aber das Maß des
Notwendigen überschreiten. Solche Wunschleis-
tungen müssen aus eigener Tasche bezahlt werden
(individuelle Gesundheitsleistungen, IGeL). In
Pflegebedürftigkeit Behinderung
Hilfebedürftigkeit für für Lebensalter untypischer körperli-
die gewöhnlichen und cher, geistiger oder seelischer Zustand,
regelmäßig wieder- der zu dauerhafter und gravierender
kehrenden Verrichtungen Beeinträchtigung der gesellschaftlichen
des täglichen Lebens Teilhabe führt
Ausgleich von Funktions- Abwendung, Beseitigung einer Behin-
defiziten derung, Stabilisierung, Eingliederung in
Gemeinschaft
Pflegekasse, ergänzend Krankenkasse, Träger der Rentenver-
Sozialhilfeträger sicherung, Sozialhilfeträger u. a.
79
04/12/19 11:52 PM
 Der Pflegebedürftige steht im Mittelpunkt
diesem Abschnitt geht es ausschließlich um die
Pflichtleistungen aus dem SGB V.
Seit dem 1.1.2009 besteht für alle Personen
mit Wohnsitz in Deutschland eine allgemeine
Krankenversicherungspflicht (§ 193 Abs. 3 VVG).
So sind beispielsweise Arbeitnehmer und Rentner
in der gesetzlichen oder privaten Krankenver-
sicherung pflichtversichert. Eine Besonderheit
in der gesetzlichen Krankenversicherung ist die
Familienversicherung. Danach können die in
Deutschland lebenden nicht versicherten Ehegat-
ten, Lebenspartner und Kinder von Mitgliedern
beitragsfrei mitversichert werden.
Die GKV gewährt vorrangig Sachleistungen (z. B.
Arznei- und Hilfsmittel) und Dienstleistungen
(z. B. ärztliche Behandlung). Das heißt: Versicher-
te haben einen Anspruch auf Verschaffung dieser
Leistungen, nicht aber auf eine Geldzahlung. An-
spruch auf eine Geldleistung besteht nur in Aus-
nahmefällen, z. B. beim Krankengeld.
Praxistipp
Die Krankenkasse muss nach § 13 Abs. 3a SGB V in-
nerhalb von drei Wochen nach Eingang des Leistungs-
antrags eine Entscheidung treffen (wenn ein MDK-Gut-
achten notwendig ist, innerhalb von fünf Wochen). Bei
Zahnbehandlungen verlängern sich die Fristen um eine
Woche. Wenn die Kasse die Fristen nicht einhalten
kann, so muss sie den Versicherten schriftlich (und be-
gründet) über die Verzögerung informieren. Versäumt
sie die rechtzeitige Mitteilung, so gilt die Leistung
allein aus diesem Grund als genehmigt! Beschaffen
sich Leistungsberechtigte nach Ablauf der Frist eine er-
forderliche Leistung dann selbst, so ist die Krankenkasse
zur Erstattung der hierdurch entstandenen Kosten ver-
pflichtet, allerdings nur dann, wenn die Leistung im
SGB V auch tatsächlich vorgesehen ist.
$U]QHLPLWWHO 9HUEDQGPLWWHO
i6*%9 i6*%9
0HGL]LQSURGXNWH
6DFKPLWWHO
ZLUNHQYRQLQQHQ
Abb. 4.1 Arzneimittel, Verbandmittel, Hilfsmittel und Heilmittel im Vergleich
80
C0020.indd 80
Für Leistungen der GKV gilt grundsätzlich das
Wirtschaftlichkeitsgebot: Die Leistungen müssen
ausreichend, zweckmäßig und wirtschaftlich sein;
sie dürfen das Maß des Notwendigen nicht über-
schreiten (§ 12 Abs. 1 Satz 1 SGB V). Um dieses Ge-
bot umzusetzen, beschließt der Gemeinsame Bun-
desausschuss (G-BA, ▶ Kap. 9.2.3) entsprechende
Richtlinien (dazu gleich etliche Beispiele).
Ausgewählte Leistungen der gesetzlichen
Krankenversicherung
Ärztliche und zahnärztliche Behandlung (§§ 28 f.
SGB V)
Versicherte haben Anspruch auf ärztliche und
zahnärztliche Behandlung. Sie muss allerdings
von einem zugelassenen Arzt erbracht werden.
Erfasst werden alle Tätigkeiten des Arztes, die zur
Früherkennung, Behandlung und Verhütung von
Krankheiten notwendig sind. Haus- und Facharzt
können frei gewählt werden.
Für Zahnersatz werden feste Beträge bezahlt (ab-
hängig vom Befund). Die Höhe des Festzuschusses
entspricht etwa 50 % der Kosten der Standard-
therapie. Mehrkosten muss der Versicherte selbst
tragen. Kieferorthopädie wird in der Regel nur für
Jugendliche übernommen (aber bis zu 100 %).
Arznei- und Verbandmittel (§ 31 SGB V, Arzneimit-
tel-Richtlinie)
Versicherte haben einen Anspruch auf die Ver-
sorgung mit verschreibungspflichtigen Arznei-
und Verbandmitteln (▶ Abb. 4.1). Die Kosten
werden zu einem Großteil von den Kassen über-
nommen.
Beispiele für Arzneimittel, die nicht bezahlt
werden: Arzneimittel, die weniger als 5 Euro
kosten, Bagatell-Arzneimittel oder Lifestyle-
Medikamente, unwirtschaftliche Arzneimittel mit
geringem oder umstrittenem therapeutischem
+LOIVPLWWHO +HLOPLWWHO
i6*%9 i6*%9
'LHQVWOHLVWXQJHQ
ZLUNHQYRQDX¡HQ
04/12/19 11:52 PM
 Für Ausbildung und Praxis!

So wird Recht durch Praxisbezug begreifbar: Das Buch

fokussiert auf die wesentlichen (mehr oder weniger
täglichen) Fälle und hat dabei Altenpflege und
Krankenpflege im Sinne der Generalistik im Blick.
Es erklärt Ihnen griffig und unmittelbar nachvollziehbar alle
denkbaren Alltagssituationen und -handlungen, die
rechtliches Abwägen verlangen. Die Themen reichen von
Arbeitsrecht über Dokumentation bis zu Sterbebegleitung.
Zu den rechtlichen Aspekten gibt der Autor handfeste
Anleitungen, durchdachte Kriterien und solides
Hintergrundwissen an die Hand.

In diesem Buch:

• Spannende Fragestellungen aus dem Pflegealltag – mit Lösungen!

• Aktueller Stand der Gesetzgebung
• Kompakte Infos zu für die Pflege relevanten Aspekten
• Geeignet als Nachschlagewerk für stationäre und ambulante Pflege sowie für
Wohngruppen
• Der Autor Thorsten Siefarth ist als Rechtsanwalt, Dozent und Autor spezialisiert auf das
Pflegerecht.

Recht – Aufbauwissen Pflege

Siefarth, T.
2020. 248 S., kt.
ISBN: 978-3-437-28531-8