Wirtschaftsrecht: Die Anzahlungsbrgschaft als Sicherungsmittel

Wenn Unternehmen Lieferungen oder Leistungen beauftragen, die beim Auftragnehmer

Investitionen auslsen, mssen sie regelmig eine Anzahlung leisten. Dies ist zur Sicherung
der Liquiditt des Auftragnehmers ebenso sachgerecht wie zur angemessenen
Risikoverteilung, da ansonsten der Auftragnehmer vollstndig in Vorleistung treten msste.
Zugleich hat der Auftraggeber etwa im Werkvertrag oder im Anlagenkaufvertrag ein
legitimes Interesse daran, seine Anzahlung fr den Fall der Insolvenz des Vertragspartners
oder sonst ausbleibender Leistung abzusichern. Wer etwa beim Kauf einer Sondermaschine
dem Werkunternehmer eine Anzahlung zwischen 20 % und 40 % der Auftragssumme zu
leisten hat, will mindestens in dieser Hhe abgesichert sein, um bei ausbleibender oder
fehlerhafter Leistung des Werkunternehmers seine Anzahlung wieder zurckzuerhalten.

Sicherungsbedrfnis bei investitionsintensiven Vertrgen

Zur Absicherung einer Anzahlung bedienen sich die Vertragspartner im unternehmerischen
Rechtsverkehr regelmig einer Vertragserfllungsbrgschaft in Form einer
Anzahlungsbrgschaft. Hierzu schlieen der Besteller der Anlage (Auftraggeber) und der
Werkunternehmer neben dem eigentlichen Anlagenvertrag eine Sicherungsvereinbarung.
Aus dieser ergibt sich die Verpflichtung des Werkunternehmers, unmittelbar nach
Vertragsschluss eine Brgschaft einer Bank oder eines anderen verlsslichen Kreditinstitutes
zu stellen. Der Besteller ist gut beraten, die Flligkeit der Anzahlung von der Stellung einer
solchen Brgschaft abhngig zu machen.

Der Auftraggeber hat ein Interesse daran, im Falle ausbleibender oder fehlerhafter Leistung
direkt auf den Brgen zugehen zu knnen. Er wird daher darauf dringen, dass der Brge
nicht smtliche Einreden erheben kann, die dem Werkunternehmer zustehen. Denn der
Besteller (Auftraggeber) will nicht smtliche streitigen Fragen im Rechtsverhltnis zu seinem
Vertragspartner durchstreiten mssen, bevor er die Brgschaft in Anspruch nehmen kann.
Der Auftraggeber wird daher versuchen, den Werkunternehmer zur Stellung einer
Brgschaft zu verpflichten, in welcher der Brge auf Einreden des Werkunternehmers
(Hauptschuldners) verzichtet.
Sicherungsabrede in Allgemeinen Geschftsbedingungen?
Eine vertragliche Verpflichtung des Unternehmens zur Stellung einer Brgschaft unter
weitgehendem Verzicht auf die Einreden des Hauptschuldners ist grundstzlich mglich.
Wenn sich der Besteller (Auftraggeber) fr diese Sicherungsvereinbarung eines
Standardformulars bedient, ist Vorsicht geboten: In Allgemeinen Geschftsbedingungen sind
Klauseln regelmig unwirksam, in denen sich der Werkunternehmer zur Stellung einer
Brgschaft verpflichtet, bei welcher der Brge (zu) weitgehend auf Einreden aus dem
Vertragsverhltnis zwischen Hauptschuldner und Glubiger verzichten muss. Denn der Brge
soll grundstzlich nur dann in Anspruch genommen werden, wenn der Glubiger auch den
Werkunternehmer als Hauptschuldner in Anspruch nehmen knnte. Dementsprechend
regelt die Vorschrift des 768 Abs. 1 S. 1 Brgerliches Gesetzbuch (BGB): Der Brge kann
die dem Hauptschuldner zustehenden Einreden geltend machen.

Darber hinaus sagt 770 Abs. 1 BGB: Der Brge kann die Befriedigung des Glubigers
verweigern, solange dem Hauptschuldner das Recht zusteht, das seiner Verbindlichkeit
zugrundeliegende Rechtsgeschft anzufechten. Gleiches gilt nach 770 Abs. 2 BGB, wenn
und solange der Glubiger die Mglichkeit hat, seine Forderung durch Aufrechnung gegen
eine fllige Forderung des Hauptschuldners zu erfllen. Auch in diesem Fall soll der
Glubiger nicht ohne Not den Brgen in Anspruch nehmen, obwohl er einen einfacheren
Weg htte, an seine Forderung zu gelangen.
Vertragliche Gestaltung der Sicherungsvereinbarung
Nach herrschender wenn auch umstrittener Rechtsprechung ist die formularmige
Verpflichtung zur Stellung einer Brgschaft unwirksam, wenn der Brge darin generell auf
die Einreden aus 768 BGB verzichten muss. Dies betrifft etwa die Einrede des nichterfllten
Vertrages, also einZurckbehaltungsrecht, solange der Auftraggeber nicht bezahlt.
Schlieen Allgemeine Geschftsbedingungen solche Einreden aus, so ist hinsichtlich der
Rechtsfolgen zu differenzieren: Sollte die Pflicht zur Stellung einer Brgschaft separat
geregelt sein, so ist diese Verpflichtung als solche wirksam, auch wenn an anderer Stelle
sprachlich und inhaltlich getrennt ein Verzicht auf die Einreden nach 768 BGB geregelt
ist. In diesem Fall soll lediglich der Verzicht auf die Einreden unwirksam sein, nicht aber die
Verpflichtung zur Stellung einer Brgschaft.

Aufmerksamkeit verdient die Konstellation im Falle eines Verzichts auf die Einrede der
Aufrechenbarkeit nach 770 Abs. 2 BGB: Grundstzlich soll dem Brgen die Mglichkeit
verbleiben, den Auftraggeber auf eine Aufrechnung zu verweisen, wenn die Gegenforderung
des Schuldners unbestritten oder rechtskrftig festgestellt ist. Denn in diesem Fall knnte
der Auftraggeber (Glubiger) seine Forderung gegenber
dem Werkunternehmer (Hauptschuldner) durch Aufrechnung realisieren. Es gibt dann fr
den Glubiger keinen sachlich gerechtfertigten Grund, den Brgen in Anspruch zu nehmen.
In den brigen Fllen wenn also die Gegenforderung nicht unbestritten oder rechtskrftig
festgestellt ist , kann die Einrede der Aufrechenbarkeit fr den Brgen nach herrschender
Rechtsprechung vertraglich auch durch AGB ausgeschlossen werden.
Fazit
Bei der vertraglichen Gestaltung einer Anzahlungsbrgschaft ist Sorgfalt geboten. Dies gilt
umso mehr als vorbereitete Formulierungen rasch als Allgemeine Geschftsbedingungen
(AGB) einzuordnen sind und dann einer strengen Inhaltskontrolle unterliegen. Durch AGB
kann der Werkunternehmer (Auftragnehmer) grundstzlich nicht zur Stellung einer
Brgschaft verpflichtet werden, in welcher der Brge auf smtliche Einreden aus dem
Werkvertrag oder Anlagenkaufvertragzwischen dem Auftraggeber und dem Auftragnehmer
verzichtet. Mit gewissen Einschrnkungen ist eine solche Regelung aber auch in AGB
wirksam. Auf diese Weise erhlt der Auftraggeber fr seine Anzahlung eine werthaltige
Sicherung.

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