CR 5/2019 R55
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Erst die (richterrechtlich) gefundenen und nun durch das BVerfG ge-
stützten sekundäre Beweislasten ermöglichen insoweit eine Rechts-
durchsetzung, die europarechtlich geboten ist (Vgl. auch EuGH, Urt. v.
18.10.2018 – C-149/17, dazu Schafdecker, CR 2018, R 126 ff.; ferner zu
den Schlussanträgen des GA Jäschke, CR 2018, R78 ff.). Dieser Be-
schluss schließt zusammen mit der Loud-Rechtsprechung das bisher
bestehenden Schlupfloch für Familien bei Rechtsverletzungen im
Netz. Als Wehmutstropfen bleibt (einzig), dass die Nachforschungs-
pflichten der Anschlussinhaber nicht gleichfalls einer Würdigung der
Richter bedurften.
Quelle: https://www.bundesverfassungsgericht.de/SharedDocs/Entsc
heidungen/DE/2019/02/rk20190218_1bvr255617.html.
Marvin Jäschke, Göttingen
TK und Medien
EU-Parlament: Annahme des Richtlinienvorschlags
zu Online-Übermittlung von Fernseh- & Hörfunkpro-
grammen
In seiner Sitzung vom 28.3.2019 hat das Europäische Parlament den
Richtlinienvorschlag zur grenzüberschreitenden Online-Nutzung und
zur Weiterleitung von Fernseh- und Hörfunkprogrammen (COM[2016]
594 final) angenommen. Der Richtlinienvorschlag ergänzt die Satelli-
ten und Kabel-Richtlinie und soll zukünftig die Lizenzierung von
grenzüberschreitenden Online-Übermittlungen von Fernseh- und
Hörfunkprogrammen vereinfachen.
Hintergrund: Der Richtlinienvorschlag, der ursprünglich als Verord-
nungsentwurf ausgestaltet war, ist Teil einer umfassenden Initiative
zur Anpassung des EU-Urheberrechts an das digitale Zeitalter. Anlass
zum Richtlinienentwurf gab die Feststellung, dass immer mehr
Rundfunkanstalten auch Online-Inhalte im Wege des Simultancas-
tings oder in Form von Catch-Up-Diensten bereithalten, diese Inhalte
jedoch oftmals nur in einem europäischen Mitgliedstaat abrufbar
sind. Damit die Online-Inhalte auch über die Grenzen eines europäi-
schen Mitgliedstaats hinaus in anderen Mitgliedstaaten abgerufen
werden können, soll der nun vom Europäischen Parlament angenom-
mene Richtlinienvorschlag zu einer Vereinfachung der grenzüber-
schreitenden Nutzungslizenzierung beitragen.
Inhalt: Der Richtlinienvorschlag etabliert zunächst für bestimmte
Sendungen (hierzu zählen Nachrichten, politische Informationen so-
wie Eigenproduktionen der Rundfunkanstalten) das Herkunftsland-
prinzip. Für grenzüberschreitende Online-Nutzungen der festgelegten
Rundfunkinhalte bedarf es somit nur (noch) der Einräumung der ur-
heberrechtlichen Nutzungsrechte desjenigen Mitgliedstaats aus dem
die Sendung übermittelt wird.
Darüber hinaus sieht der Vorschlag einen Mechanismus vor, durch
welchen die Weiterverbreitung von Fernseh- und Hörfunkprogram-
men vereinfacht werden soll. Dieser umfasst unter bestimmten Um-
ständen auch solche Weiterverbreitungsdienste, die über das Internet
erbracht werden. Im Ergebnis sollen die Vorschriften zu einer größe-
ren Verbreitung von Hörfunk- und Fernsehprogrammen beitragen
und das unabhängig von der eingesetzten Übertragungstechnik.
Außerdem sieht der Richtlinienentwurf Vergütungsregeln zugunsten
der Rechteinhaber vor, wenn ihre Produktionen mit Hilfe von Direkt-
einspeisungen öffentlich ausgestrahlt werden. Hierdurch soll Rechts-
sicherheit entstehen.
Weiteres Vorgehen: Nachdem nun das Europäische Parlament den
Richtlinienentwurf angenommen hat, müssen noch die Mitgliedstaa-
ten – im Rat der EU – dem Vorschlag formell zustimmen. Nach der
Veröffentlichung im Amtsblatt der EU haben die Mitgliedstaaten
24 Monate Zeit, um die neuen Vorschriften in nationales Recht umzu-
setzen.
Erste Reaktionen: Der für den digitalen Binnenmarkt zuständige Vi-
zepräsident Andrus Ansip und die EU-Kommissarin für die digitale
Wirtschaft und Gesellschaft Mariya Gabriel äußerten sich positiv zur
Annahme des Richtlinientextes durch das Europäische Parlament. Sie
wiesen auf die Bedeutung der Rundfunk- und Fernsehprogramme
hin. Diese seien eine wichtige Quelle für Informationen, Kultur und
Unterhaltung für die europäischen Bürgerinnen und Bürger, die nun
dank der Richtlinie einen besseren Zugang zu solchen Programmen
erhielten. Im Ergebnis würde so die kulturelle Vielfalt innerhalb der
gesamten Union gefördert werden. Darüber hinaus würden insbeson-
dere die 41 Prozent der Europäer, die über das Internet fernsehen,
sprachliche Minderheiten und die 20 Millionen EU-Bürgerinnen und
Bürger, die in einem anderen EU-Land als ihrem eigenen leben, von
den neuen Regelungen profitieren.
Erste Einschätzung: Der dargestellte Richtlinienvorschlag passt die
Regelungen zur grenzüberschreitenden Online-Übertragung von
Fernseh- und Hörfunkprogrammen den Regelungen der Satelliten-
und Kabelrichtlinie an. So sieht bspw. der nun angenommene Richt-
linientext ebenfalls das Herkunftslandprinzip (zumindest für einige
Rundfunkinhalte) vor. Eine Nutzungsrechtseinräumung im Emp-
fangsstaat ist nun nicht mehr erforderlich. Dies galt bis jetzt nur für
Inhalte, die per Satellit oder via Kabel in einen anderen Mitgliedstaat
übertragen wurden.
Quellen: https://ec.europa.eu/germany/news/20190328-fernseh-und-
hoerfunkprogramme_de; https://ec.europa.eu/germany/news/fernseh
20181213_de; https://eur-lex.europa.eu/legal-content/DE/TXT/PDF/?uri=
CELEX:52016PC0594&from=DE.
Julia Schafdecker, Berlin
OVG Berlin-Bdb.: Vorerst kein Verbot von Live-Stre-
ams aus Online-Angebot der Bild-Zeitung
Das OVG Berlin-Bdb. hat in einem Eilverfahren mit Beschl. v. 2.4.2019
(OVG Berlin-Bdb., Beschl. v. 2.4.2019 – OVG - 11 S 72.18) entschieden,
dass zunächst weiterhin Live-Streams aus dem Online-Angebot der
Bild-Zeitung verbreitet werden dürfen. Das Gericht hat damit die Be-
schwerde der Medienanstalt Berlin-Brandenburg gegen einen ent-
sprechenden Beschluss des VG Berlin vom 19.10.2018 (VG Berlin vom
19.10.2018 – 27 L 364.18) zurückgewiesen.
Zum Sachverhalt: Die Medienanstalt Berlin-Brandenburg hatte Inter-
net-Video-Formate aus dem Online-Angebot der Bild-Zeitung, soweit
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diese als Live-Stream verbreitet werden, als zulassungspflichtigen
Rundfunk i.S.d. § 20 Abs. 1 Satz 1 RStV eingestuft und deren Verbrei-
tung ohne Rundfunkzulassung gem. § 38 Abs. 2 RStV untersagt. Kon-
kret handelt es sich um die – später über das Online-Angebot der
Bild-Zeitung, Facebook und YouTube abrufbaren – Formate „Die rich-
tigen Fragen“, „BILD-Sport – Talk mit Thorsten Kinnhöfer“ und „BILD –
Live“. Die Muttergesellschaft des Axel-Springer-Konzerns wehrte sich
gegen den Bescheid der Medienanstalt Berlin-Brandenburg.
Entscheidung des Gerichts: Das OVG Berlin-Bdb. hat die Erfolgsaus-
sichten der beim VG Berlin anhängigen Klage unter Verweis darauf
als „offen“ angesehen, dass die rechtliche Abgrenzung zwischen zu-
lassungspflichtigem Rundfunk und zulassungsfreien Medien in der
digitalen Welt bisher ungeklärt und höchst umstritten sei. Die in ei-
nem solchen Fall gebotene Abwägung zwischen dem öffentlichen In-
teresse am Vollzug des Bescheides und dem Interesse der Antragstel-
lerin, die Vollziehung des Bescheides bis zu einer Entscheidung in
der Hauptsache auszusetzen, entschied das Gericht hier zugunsten
der Antragstellerin. Das OVG Berlin-Bdb. führte aus, dass die Antrag-
stellerin im Falle der vorläufigen Einstellung des Live-Streamings ei-
nen erheblichen Verlust an (Publikums-)Reichweite hinnehmen
müsse, was sich aus der Konzeption als Live-Angebot mit Kommen-
tarfunktionen für die Empfänger ergebe, die bei laufender Sendung
eine Diskussion bzw. eine direkte Kommunikation mit den Nutzern
ermögliche. Demgegenüber reduziere sich das öffentliche Vollzugs-
interesse darauf, ein Verbot durchzusetzen, dessen Anwendung vor-
liegend gerade streitig sei. Abschließend wies das Gericht darauf hin,
dass Form und Inhalt der hier in Rede stehenden Beiträge nicht be-
anstandet worden seien.
Quelle: http://www.gerichtsentscheidungen.berlin-brandenburg.de/jp
ortal/portal/t/279b/bs/10/page/sammlung.psml?pid=Dokumentanzeige
&showdoccase=1&js_peid=Trefferliste&documentnumber=1&numberof
results=1&fromdoctodoc=yes&doc.id=MWRE190001247&doc.part=L&do
c.price=0.0#focuspoint
Mandy Hrube, Hamburg
Tagungsberichte
Umorientierung in Leistungskette und Vertragspraxis
Am 28. und 29.3.2019 fanden die Kölner Tage IT-Recht 2019 statt, die
in diesem Jahr die Umorientierung in Leistungskette und Vertragspra-
xis im Softwarebereich in den Blick nahmen.
Den roten Faden – von der klassischen Softwareüberlassung über
Cloud und Apps zu Internet of Things und Künstlicher Intelligenz so-
wie deren rechtlichen Problemen einschließlich „Dateneigentum“ bis
hin zu automatisierter Rechtsdurchsetzung – veranschaulichte RA Ul-
rich Gasper, LL.M. (Edinburgh), verantwortlicher Redakteur CR, in sei-
ner Begrüßung mit einem Zitat von Darwin als die „Evolution“ der
Software, ihrer Nutzungsformen und deren rechtlicher Beurteilung
und Gestaltung.
Nach dem Grußwort der DGRI, das von Prof. Dr. Herbert Zech (Hum-
boldt-Universität zu Berlin) – gleichzeitig einer der beiden Tagungslei-
R56 CR 5/2019
ter – übermittelt wurde, begann RA Prof. Dr. Jochen Schneider (der
zweite Tagungsleiter) mit „Nutzungs- und Vergütungsmodelle bei
klassischer Software-Überlassung“. Ausgehend von der Rechtspre-
chung der letzten Jahre zeigte er einen Trend weg vom Softwarekauf
hin zu an Nutzungsintensität orientierten Formen der Vergütung für
Softwareüberlassung in Form von Miete und die damit einhergehen-
den beachtlichen Konsequenzen für AGB-Gestaltung, gewährleis-
tungsrechtliche Implikationen und Pflegevergütung. Er machte deut-
lich, dass die zunehmende Auflösung des Vertragsgegenstands „Soft-
ware“ bis hin zu SaaS und Microservices Änderungen in Vertrags-
struktur und Vertragstyp bis hin zu einem weiteren Wandel von Miete
zu Werkvertrag impliziert.
Daran schloss sich der Vortrag von Prof. Dr. Ronny Hauck, Humboldt-
Universität zu Berlin, zum „Abschied von der Erschöpfung? – Soft-
wareüberlassung nach „UsedSoft/Oracle“ an. Er stellte zunächst als
primäre Folge von EuGH UsedSoft 1 die Umstellung auf Miet- bzw. Zu-
griffmodelle (insb. Cloud-Services) dar. Des Weiteren erläuterte er die
damit verbundene Anwendung des mietrechtlichen Gewährleistungs-
rechts sowie die Auswirkungen auf Rechtseinräumung bzw. Lizenz-
verträge.
Den ersten Themenblock rundete RA Prof. Dr. Fabian Schuster mit
„Abnahme, Mängelrechte und Schadensersatz bei Software-Verträ-
gen“ ab. Entscheidend ging es um die Auswirkungen der (baurecht-
lichen) BGH-Entscheidungen vom 19.1.20172, die in Ausnahmefällen
eine Geltendmachung von Gewährleistungsrechten schon vor Abnah-
me ermöglichen. Schuster führte aus, dass dies für den Software-Be-
reich schwierige Abgrenzungsfragen zur Folge habe, die insbesonde-
re das Verhältnis von Abnahme und Go-Live betreffen und damit er-
hebliche Auswirkungen auf Gewährleistungsrechte im Allgemeinen,
Schadensersatz im Speziellen sowie die Software-Pflege und deren
vertragliche Gestaltung mit Berücksichtigung der Möglichkeit vorzeiti-
gen Scheiterns haben.
In der sich anschließenden Diskussionsrunde stand eine mögliche
werkvertragliche Einordnung, insbesondere bei SaaS und agiler Pro-
grammierung im Fokus. Diskutiert wurde weiterhin, wie weitgehend
Software vor Go-Live bzw. Abnahme (oder einem entsprechenden
Zeitpunkt) getestet werden muss bzw. überhaupt kann. Intensiv the-
matisiert wurde daneben das Verhältnis von Service- bzw. Mietmo-
dellen zu Pflegeverträgen und die Frage etwaiger vertraglicher Rege-
lungen, die das im Grundsatz für Dienstverträge fehlende Gewährleis-
tungsrecht auffangen können.
Den zweiten Themenkomplex eröffnete RAin Kristina Ehle mit ihrem
Vortrag zu „Services und Vertragsmodellen“, dessen Schwerpunkt die
Software-Nutzung in der Cloud in Form des SaaS bildete. Sie zeigte
die neuen Strukturen bei Erweiterung der Zahl der in der Leistungs-
kette Beteiligten und deren Zusammenwirken bei den verschiedenen
Vertragsmodellen einschließlich App-Nutzung und Abrechnungsser-
vices beim Marktplatzmodell auf und ging insbesondere auf Verfüg-
barkeitsstufen und Mängelrechte sowie deren Ausgestaltung ein, wo-
1 EuGH Urt. v. 3.7.2012 – C-128/11, CR 2012, 498.
2 BGH, Urt. v. 19.1.2017 – VII ZR 301/13, NJW 2017, 1604 – Fassade;
BGH, Urt. v. 19.1.2017 – VII ZR 235/15, NJW 2017, 1607 – Anbau; BGH,
Urt. v. 19.1.2017 – VII ZR 193/15 – Terrasse.
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