KANZLEI NICKERT
WIR DENKEN SCHON MAL VOR.
Frank Lienhard, Cornelius Nickert
Wirksamkeitszeitpunkt des Gesellschafterausschlusses bei
ratenweiser Abfindungszahlung
Das Problem
In Gesellschaftsverträgen, insbesondere der GmbH und GmbH &
Co. KG, befinden sich regelmäßig Satzungsklauseln, die beim Aus-
schluss eines Gesellschafters durch Einziehung eines Geschäftsan-
teils eine Abfindungszahlung vorsehen, die in Raten zu zahlen ist.
Die Frage
Wie lange stehen dem durch Beschluss ausgeschlossenen Gesell-
schafter noch die Gesellschaftsrechte zu? Ist der Ausschluss sofort
wirksam oder erst mit der Zahlung der letzten Abfindungsrate?
Die Interessenlage
Sowohl die beschlussfassenden Gesellschafter, als auch die Gesell-
schaft haben ein Interesse, die Gesellschafterstellung des ausge-
schlossenen Gesellschafters sofort zu beenden.
Anderseits hat der Gesellschafter ein Interesse daran, seine Positi-
on erst dann aufzugeben, wenn die ihm geschuldete Gegenleis-
tung (Abfindungsguthaben) vollständig bezahlt ist.
Der Stand der derzeitigen Diskussion:
Die Rechtsprechung
Die bisher herrschende Meinung in Rechtsprechung und Literatur
geht wohl noch davon aus, dass der Gesellschafter erst mit Erhalt
der vollständigen Abfindungszahlung ausgeschieden ist vgl. BGHZ
9, 157; BGH DStR 1997, 1336.
Andernfalls verlöre er seine Rechtsposition als Gesellschafter und
würde im Gegenzug lediglich eine dem Insolvenzrisiko ausgesetzt
Forderung gegen die Gesellschaft oder die übrigen Gesellschafter
erhalten.
Whitepaper, 30. Juli 2010
www.kanzlei-nickert.de
Die Literaturmeinung
Die Literaturmeinung steht dem zumindest teilweise entgegen. Im
Interesse eines angemessenen Interessenausgleichs kann es jeden-
falls nicht auf die vollständige Auszahlung des Abfindungsgutha-
bens zur Wirksamkeit des Einziehungsbeschlusses ankommen.
Soweit sich der ausgeschlossene Gesellschafter diesbezüglich auf,
die BGH-Rechtsprechung BGHZ 9, 157 stützt, verkennt er, dass,
nach Auffassung des Senatsvorsitzenden des II. Senats des BGH
(Gesellschaftsrechtssenat), die Rechtsprechung des II. Zivilsenats
nicht in diesem Sinne interpretiert werden kann, vielmehr einer
Reihe anderer Entscheidungen zu entnehmen ist, dass bei einer
Ausschließung durch Beschluss eine Koppelung von der Aus-
schlusswirkung zur vollständigen Abfindungszahlung nicht gilt,
Die GmbH, Darstellung anhand der Rechtsprechung des BHG von
Prof. Dr. Goette, 2. Aufl. 2002, S. 191, Rz. 53 m.w.N.; Goette DStR
2008, 2121; Roth/Altmeppen GmbHG 6. Aufl. 2009 § 34 Rz. 18 ff.
Bestätigung findet diese Entkoppelung von Ausschließungsent-
scheidung und Abfindungszahlung in zum Einziehungsrecht er-
gangenen Entscheidungen, in denen die von den betroffenen Ge-
sellschaftern gebrachte Einwendung, die ihnen angebotene Abfin-
dung sei zu niedrig, als irrelevant verworfen worden ist, da hier-
durch die Wirksamkeit der Einziehung nicht berührt werde, BGH,
Urteil v. 19.9.1977 – II ZR 11/76, NJW 1977, 2316; BGH, Urteil v.
9.7.1990 – II ZR 194/89; BGHZ 112, 103, 111, NJW 1990, 2622.
Weitere prominente Vertreter der Literatur teilen die Auffassung
des Senatsvorsitzenden, z. B. Ulmer in Festschrift für Priester, S.
778.
Die Auffassung der KANZLEI NICKERT
Wir teilen die Auffassung von Goette, Altmeppen und Ulmer, wo-
nach die Gesellschafterstellung im Falle der Einziehung bereits
durch Bekanntgabe des Beschlusses wirksam wird und der Gesell-
schafter damit seine Gesellschafterstellung verliert. Dies stellt
auch die neuere Tendenz in der Rechtsprechung dar, vgl. Fastrich in
Baumbach/Hueck, GmbHG, 19. Aufl. § 34 Rz. 42.
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WIR DENKEN SCHON MAL VOR.

Eine Interessensabwägung zeigt, dass das Modell von Ulmer die
Interessen des ausgeschlossenen Gesellschafters hinreichend be-
rücksichtigt, indem die Wirkungen des Ausschlusses unter der auf-
lösenden Bedingung der Abfindungszahlung gestellt werden.
Verbleiben damit keine schützenswerten Belange des Ausge-
schlossenen mehr, ist dem Interesse der Gesellschaft und der ver-
bleibenden Gesellschafter der Vorzug zu gewähren.
Soweit man entgegen der starken Literaturmeinung die Gesell-
schafterstellung erst mit vollständiger Abfindungszahlung enden
lässt, wäre der ausgeschlossene Gesellschafter in der Zeit zwischen
Ausschlussbeschluss und vollständiger Abfindungszahlung insbe-
sondere durch die Treuepflicht an einer missbräuchlichen Stimm-
abgabe hinsichtlich der in dieser Zeit zu fassenden Beschlüsse ge-
hindert. Ihm würde insofern eine Zurückhaltung bei solchen Be-
schlüssen obliegen, die von den verbleibenden Gesellschaftern

Die Gestaltungsempfehlung angestrebt werden, Baumbach/Hueck GmbHG 19. Aufl. 2010, § 34

Rz. 41.

Nach allen Auffassungen kann ein klarstellender Hinweis in die

Die Einzeihung des Geschäftsanteils muss aus dem freien Gesell-
Satzung aufgenommen werden, wonach die Gesellschafterstellung
schaftsvermögen erfolgen. D. h. in Fällen, in denen kein entspre-
bereits mit Bekanntgabe des Beschlusses endet. Eine solche
chender Gewinnvortrag vorhanden ist, scheidet eine Einziehung
klarstellende Regelung beugt langwährenden Streitigkeiten vor
des Geschäftsanteils grds. aus. Über eine Einlage in die (freie) Kapi-
oder kann zumindest das Streitpotential auf den Beschluss als sol-
talrücklage könnten die Einziehungsvoraussetzungen ggfs. ge-
chen und die Ermittlung des Abfindungsguthabens reduzieren.
schaffen werden.

Die Hinweise

Bleibt die nach der Satzung zu zahlende Abfindung hinter dem

Unternehmenswert zurück, kann darin eine steuerpflichtige
Schenkung des weichenden Gesellschafters an den Übernehmer
des Geschäftsanteils zu sehen sein.

Über KANZLEI NICKERT, Offenburg:

KANZLEI NICKERT ist eine Unternehmerkanzlei im besten Sinne: Sie bietet in den Bereichen Rechtsberatung, Steuerberatung und
betriebswirtschaftliche Beratung all diejenigen Dienstleistungen an, die ein Unternehmen / Unternehmer klassischerweise benö-
tigt. Zudem hat sie Kompetenzzentren für die Bereiche Bau, Sanierungsberatung sowie Personalwesen eingerichtet. Rechtsanwäl-
te, Fachanwälte für Steuerrecht und Steuerberater arbeiten dabei Hand in Hand.

KANZLEI NICKERT ist seit März 2009 zertifiziert nach ISO 9001:2008 und für die Steuerberatung zusätzlich nach dem DStV-Quali-
tätssiegel, dem Qualitätsstandard des Deutschen Steuerberaterverbandes. 2009 wurde die Kanzlei von FOCUS MONEY in die Liste
der TOP-Steuerberater aufgenommen.

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Whitepaper, 30. Juli 2010 Seite 2

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