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und -übergabe
Gewusst wie – den Betrieb erfolgreich führen
Die bayerischen Handwerkskammern sind Mitglied im
Existenzgründerpakt Bayern, einer Initiative des Bayerischen
Staatsministeriums für Wirtschaft, Landesentwicklung
und Energie zur Förderung von Existenzgründern
und Jungunternehmern in Bayern.
Redaktion
Leitung:
Susanne Erhard, Handwerkskammer Niederbayern-Oberpfalz
Redakteure:
Peter Badmann, Handwerkskammer für München und Oberbayern
Mario Göhring, Handwerkskammer Niederbayern-Oberpfalz
Joachim Fuoss, Handwerkskammer für Mittelfranken
Klaus Pfattheicher, Handwerkskammer für Oberfranken
Rainer Plößl, Handwerkskammer für Unterfranken
Markus Prophet, Handwerkskammer für Schwaben
Horst Zaglauer, Handwerkskammer Niederbayern-Oberpfalz
Inhalt
5 Vorwort
Betriebsübergabe –
die richtige Strategie
7 Einführung
9 Phasen und Aktivitäten im Übergabeprozess
Betriebswirtschaftliche Aspekte
15 Warum die Analyse so wichtig ist
15 Beurteilung des zu übernehmenden Betriebes
17 Unternehmenswert
17 Pachtpreis
18 Finanzbedarf und Finanzierung
Rechtliche Aspekte
21 Handwerksrechtliche Voraussetzungen
21 Erbrecht
28 Eheliches Güterrecht/Ehevertrag
30 Unternehmenskauf
32 Vorweggenommene Erbfolge (Schenkung)
33 Haftung bei Betriebsübernahme
36 Online-Marketing
37 Datenschutz
38 Arbeitsrecht
40 Erbschaft-/Schenkungsteuer
46 Einkommensteuer
51 Weitere steuerliche Aspekte
Checklisten
Vorwort 5
Vorwort
Die Unternehmensnachfolge ist für alle Nicht zuletzt spielen bei der Unternehmens-
Beteiligten – für den Übergeber wie für den nachfolge menschlich-persönliche Faktoren
Übernehmer – ein einschneidender Schritt. eine Rolle.
Der Übergeber gibt sein Unternehmen, sein
Lebenswerk, aus der Hand; der Übernehmer Die vorliegende Broschüre darf eine individuel-
tritt mit der Existenzgründung in einen neuen le Beratung nicht ersetzen. Schließlich handelt
Lebensabschnitt ein. Die Nachfolge sollte es sich bei einer Betriebsübergabe um einen
daher rechtzeitig geplant und mit einer klaren komplexen Vorgang, bei dem viele Aspekte
Strategie vollzogen werden. zu berücksichtigen sind. Ein persönlicher
Termin bei Ihrem Betriebsberater der Hand-
Diese Broschüre möchte Sie motivieren und werkskammer ist daher immer sinnvoll und
Ihnen gleichzeitig dabei helfen, die Nach- hilfreich; er wird Sie als Mitgliedsbetrieb oder
folgeregelung gut vorbereitet anzugehen, Existenzgründer im Handwerk kostenlos,
denn gründliche Information und optimale neutral und umfassend informieren. In vielen
Planung sind Voraussetzungen für den Erfolg. Fällen können überdies ergänzende Gespräche
Eine Patentlösung für die Betriebsübergabe mit Ihrem Steuerberater, Notar oder Rechts-
gibt es allerdings nicht; letztendlich ist kein anwalt erforderlich sein.
Betrieb wie der andere.
Einführung
Jede Unternehmensnachfolge ist ein indivi-
dueller Vorgang. Einige Überlegungen können
aufgrund ihrer besonderen Bedeutung jedoch menschlich –
rechtlich
vorangestellt werden. persönlich
Regelungs-
Neben Zahlen, Daten und Fakten sind gerade dimensionen
auch die menschlichen Faktoren zu beachten. der Nachfolge
betriebswirt-
steuerlich
schaftlich
Nachfolger finden
n „Darum kümmere ich mich erst dann,
wenn es so weit ist.“ Besser ist es, schon
mehrere Jahre vor dem Übergabezeit-
punkt alle Entscheidungen, z. B. Investi- Umsetzungsschritte
tionen, auf die spätere Nachfolge auszu-
richten.
n Je nach Situation erwarten die Mitarbeiter n Als übernahmewürdig gilt ein Unterneh-
Signale, dass an einer Nachfolge gearbeitet men in der Regel nur dann, wenn die zu
wird. erwartenden Gewinne (bzw. das Geschäfts-
führergehalt) höher sind als die Einkünfte
n Die Betriebsbörse Ihrer Handwerkskammer eines potenziellen Nachfolgers aus einer
hilft Ihnen dabei, einen Nachfolger zu fin- vergleichbaren abhängigen Beschäftigung.
den. Nur der übersteigende Betrag ist die Rendi-
te aus dem Betrieb.
8 Betriebsübergabe – die richtige Strategie
n Übergabe vollziehen
n Eventuell befristete Mitarbeit des Übergebers vereinbaren bis 3 Jahre
n Übergeber als Ratgeber einbeziehen nach der Übergabe
Formen der
Betriebsübergabe
Für eine Betriebsübergabe gibt es verschiedene Wege, wobei jeder
Vor- und Nachteile mit sich bringt. Um die bestmögliche Lösung zu
finden, wird Ihnen der Betriebsberater Ihrer Handwerkskammer
gerne behilflich sein.
Formen der Betriebsübergabe 11
Fortführung Aufgabe
Verpachtung Verpachtung
Verkauf Verkauf
Einmalzahlung/ Einmalzahlung/
Ratenzahlung Ratenzahlung
wiederkehrende wiederkehrende
Leistung Leistung
Sukzessive/-r Sukzessive/-r
Übergang/ Übergang/
Beteiligung Beteiligung
Verkauf
Die Veräußerung eines Betriebs ist insbeson- Nachteile:
dere bei der externen Nachfolge die typische óó Da die sogenannten stillen Reserven aufzu-
Form. decken sind, haben Sie unter Umständen
eine hohe Steuerbelastung zu tragen.
Vorteile: óó Problematisch für den Übernehmer ist der
óó Es werden klare Besitzverhältnisse hohe Finanzierungsaufwand.
geschaffen.
óó Der Verkaufspreis des Übergebers kann
für seine Altersversorgung verwendet
werden.
12 Formen der Betriebsübergabe
Schenkung
Innerhalb der Familie wird ein Handwerksbe- baren Betrag darstellt, kann die dauernde Last
trieb häufig im Wege der vorweggenomme- an die Versorgungsbedürfnisse des Überge-
nen Erbfolge auf die nachfolgende Generation bers oder an die wirtschaftlichen Verhältnisse
übertragen. Der Übernehmer darf die Buch- des Betriebes nach oben oder unten angepasst
werte fortführen, sofern alle wesentlichen werden. Welche Versorgungsleistung als sinn-
Betriebsgrundlagen übergeben werden. Zu voller erscheint, muss im Einzelfall abgeklärt
den wesentlichen Betriebsgrundlagen gehö- werden.
ren Wirtschaftsgüter, die zur Erreichung des
Betriebszwecks erforderlich sind und denen Bereits zum Zeitpunkt der Schenkung sollte
ein besonderes wirtschaftliches Gewicht für ein klares Bild darüber bestehen, wie mit dem
die Betriebsführung zukommt. Dies bedeutet, Vermögen insgesamt, also auch dem steuer-
dass kein Aufgabegewinn entsteht und keine lichen Privatvermögen, umgegangen wird. Der
stillen Reserven versteuert werden müssen. Wunsch der Familie sollte durch einen Erbver-
trag geregelt werden.
Ist die Altersversorgung des Übergebers Im Rahmen dieses Erbvertrages sollte auch
berücksichtigt werden, wie etwaige Aus-
noch nicht gesichert, kann die Schenkung gleichszahlungen an Geschwister oder laufen-
an die Zahlung von Versorgungs- de Zahlungen an die Eltern, die im Rahmen der
Übergabe des Betriebes teilweise vereinbart
leistungen gebunden werden. werden, berücksichtigt werden.
Verpachtung
Wollen Sie sich noch nicht endgültig von Ihrem Nachteile einer Verpachtung:
Betriebsvermögen trennen, einem eventuellen óó Das steuerliche Problem der Betriebsüber-
Nachfolger aber trotzdem schon die Möglich- gabe wird nicht gelöst, sondern nur auf
keit einräumen, das Unternehmen zu führen, einen späteren Zeitpunkt verschoben.
kann die Verpachtung des Betriebes im Ganzen óó Als Verpächter tragen Sie nach wie vor die
als ruhender Gewerbebetrieb sinnvoll sein. unternehmerischen Risiken wie Erhalt der
Pachtsache, Eingang der Pachtzahlungen
Vorteile einer Verpachtung: etc.
óó Die wesentlichen Vermögenswerte bleiben óó Im Zusammenhang mit vorgezogenen
zunächst beim Verpächter. Altersruhegeldern kann es zu rentenrecht-
óó Die stillen Reserven müssen vorerst nicht lichen Nachteilen (Kürzungen) kommen.
versteuert werden. óó Weiter ist zu bedenken, dass gerade bei
óó Eine spätere Betriebsfortführung durch die räumlicher Nähe zwischen Pächter und
Kinder ist möglich. Verpächter Konflikte auftreten können.
Formen der Betriebsübergabe 13
Beteiligung
Durch die Beteiligung gewinnt der Nachfolger Vorteile einer Beteiligung:
einen guten Einblick in die Geschäftsverhält- óó Besseres Kennenlernen des Nachfolgers
nisse und kann nach und nach mehr Verant- óó Schrittweise Übertragung von Verantwor-
wortung übernehmen. tung und Risiko
óó Einbringung neuer Ideen und Impulse für
Bei Eintritt in ein Einzelunternehmen entsteht den weiteren geschäftlichen Erfolg
eine Personengesellschaft; das Gesellschafts-
verhältnis sollte in einem Gesellschaftsver- Nachteile einer Beteiligung:
trag geregelt werden. Bei Beteiligung an einer óó Einschränkung bei betrieblichen
Kapitalgesellschaft ist ein Gesellschaftsver- Entscheidungen
trag in notarieller Form vorgeschrieben. Je óó Wertminderung des Betriebes bei
nach Gesellschaftsvertrag müssen auch die Fehlentscheidungen des Teilhabers
anderen Gesellschafter dem Anteilsübergang óó Reibungsverluste durch Meinungsver-
zustimmen. Soll die Beteiligung nicht offen schiedenheiten innerhalb der Geschäfts-
ersichtlich sein, empfiehlt sich eine stille Betei- führung
ligung, bei der das Gesellschaftsverhältnis óó Eine eingegangene Bindung kann nur
nicht nach außen deklariert werden muss. schwer wieder gelöst werden.
óó Ohne ausdrückliche Vereinbarung besteht
Auf alle Fälle ist vor der Entscheidung bezüg- Unklarheit darüber, ob oder zu welchen
lich einer Beteiligung der Rat eines Steuer- Konditionen eine vollständige Übernahme
beraters einzuholen, damit die individuel- erfolgen kann.
len steuerlichen Belange der Gesellschafter óó Gegebenenfalls Wegfall des Bestands-
berücksichtigt werden können. schutzes (hierzu § 126 HwO)
Verpachtung n Pachtpreisberechnung
n Einkunftsquelle des Pächters
n Darstellbarkeit der Pacht
Benötigte Unterlagen sind unter anderem: des bisherigen Inhabers. Der Interessent wird
óó Jahresabschlüsse der letzten auch abwägen, in welcher Zeit und mit wel-
drei bis fünf Jahre chem Aufwand er ein vergleichbares Unter-
óó Aktuelle betriebswirtschaftliche nehmen aufbauen könnte.
Auswertungen
óó Statistische Daten über Mitarbeiter und Auf Basis der Analyse stellt sich schließlich
Kunden (im Rahmen des Datenschutzes) auch die Frage, welche unternehmerischen
óó Verträge, z. B. Mietverträge, Gesellschafts- Entscheidungen nach der Übernahme umzu-
verträge setzen sind. Solche Maßnahmen können z. B.
óó Branchenberichte sein:
óó Konjunkturprognosen
óó Investitionsbedarf (Standort, Maschinen-
Der Übergeber sollte alle Unterlagen, die den park, Mitarbeiter)
Betrieb betreffen, vollständig vorlegen. Dem óó Personalstrategie (Aufbau, Abbau,
Übernehmer ist es dann möglich, auf dieser Umschichtung, Führungsstil)
Grundlage und eigener Recherche die Gesamt- óó Produktion (Bereinigung, Erweiterung,
situation des Betriebes im Sinne einer Chan- Auslagerung, Kooperation)
cen-Risiken-Analyse des Marktumfeldes ein- óó Marketingstrategie (Kundengruppen-
schätzen zu können. analyse, Neuausrichtung der Marketing-
strategie bei Werbemitteln oder Preis-
Die Beurteilung durch einen Interessenten fällt gestaltung)
dabei oft kritischer aus als die Einschätzung óó Rechtsformwechsel
Betriebswirtschaftliche Aspekte 17
Unternehmenswert
Es gibt viele Bewertungsverfahren. Der Zent- Die AWH-Unternehmensbewertung ist eine
ralverband des Deutschen Handwerks (ZDH) solide Basis für die Kaufpreisverhandlung. Sie
hat für die Unternehmensbewertung zusam- liefert wichtige Argumente für die Begrün- Nähere Informationen
zur Bewertung nach
men mit einem Arbeitskreis von betriebswirt- dung und Durchsetzung eines bestimmten
dem AWH-Standard
schaftlichen Beratern der Handwerkskam- Preises. Sie ist somit in vielen Fällen eine und dem damit ver-
mern einen Bewertungsstandard geschaffen, unverzichtbare Verhandlungsgrundlage für bundenen Prozedere
den sogenannten AWH-Standard (AWH = einen von beiden Seiten akzeptierten Kauf- erteilen die betriebs-
Arbeitsgemeinschaft der Wert ermittelnden preis. Auch für die familieninterne Nachfolge- wirtschaftlichen
Berater Ihrer Hand-
Betriebsberater im Handwerk). Das Ertrags- planung liefert die AWH-Unternehmensbe-
werkskammer.
wertverfahren dient der Findung einer Ver- wertung einen hilfreichen Anhaltspunkt.
handlungsgrundlage für den Kaufpreis. Dieser
berücksichtigt neben tatsächlich vorhande-
nen Vermögensgegenständen (Substanzwert)
auch die Gewinnsituation des Unternehmens Grundlage des AWH-Standards ist
(als Ausdruck für gute Kundenkontakte, Image,
Marktstellung etc.). Hierbei kommt der zukünf- das Ertragswertverfahren, das an
tigen Ertragssituation eine entscheidende die Verhältnisse handwerklicher
Bedeutung zu. Ein Nachfolger muss aus den
Erträgen nicht nur die künftig im Unterneh-
Unternehmen angepasst ist.
men erforderlichen Investitionen finanzieren,
sondern auch die Zins- und Tilgungszahlun-
gen, die ihm aus dem Kauf der Unternehmung
erwachsen.
Pachtpreis
Die Pachthöhe berücksichtigt neben der Pächter seinen Zahlungsverpflichtungen nicht
Vergütung für die Nutzung der Räume mehr nachkommen. Damit könnte es auch zu
auch eine Komponente für die Nutzung der Ausfällen bei den Pachtzahlungen kommen.
Maschinen. Bei sehr guter Ertragskraft ist es
vertretbar, dafür einen Aufschlag zu verein- Für die Berechnung von Pachtpreisen als Ver-
baren. Pachtpreise als Verhandlungsgrund- handlungsgrundlage sollte der Verpächter
lage werden mittels verschiedener Ver- dem künftigen Pächter verschiedene Infor-
fahren ermittelt. Daher finden sich in der mationen als Berechnungsgrundlage zur Ver-
Beratungspraxis gewinn- oder vermögens- fügung stellen. Neben den Jahresabschlüssen
wertorientierte Pachtpreisberechnungen so- der letzten drei bis fünf Jahre gehören dazu
wie Mischverfahren aus beiden. insbesondere Angaben zu den Wertverhält-
nissen von Immobilien sowie Grund und
Bei einer Berechnung ist immer Wert darauf Boden und zu den aktuellen Mietpreisen für
zu legen, dass die Pachthöhe nicht im Wider- die unterschiedlichen Arten von gewerblichen
spruch zur bisherigen Ertragssituation steht. Flächen.
Wird die Pacht zu hoch vereinbart, kann der
18 Betriebswirtschaftliche Aspekte
Ihre Notizen
Rechtliche
Aspekte
Im Folgenden werden die wichtigsten rechtlichen
Aspekte erläutert.
Rechtliche Aspekte 21
Handwerksrechtliche Voraussetzungen
Im Bereich des Handwerks wird zwischen óó Drechsler und Holzspielzeugmacher
zulassungspflichtigen und zulassungsfreien óó Estrichleger
Handwerken sowie handwerksähnlichen óó Fliesen-, Platten- und Mosaikleger
Gewerben unterschieden. Bei den zulassungs- óó Glasveredler
pflichtigen Handwerken ist der handwerkliche óó Orgel- und Harmoniumbauer
Befähigungsnachweis in der Regel durch die óó Parkettleger
Meisterprüfung zu erbringen. Dies kann durch óó Raumausstatter
den Inhaber selbst oder einen handwerklichen óó Rollladen- und Sonnenschutztechniker
Betriebsleiter erfolgen, der dann anzustel- óó Schilder- und Lichtreklamehersteller
len ist. Die entsprechende fachliche Eignung
durch den Meisterbrief bietet dem Nachfolger In diesem Zusammenhang wurden auch Rege-
eine sichere Grundlage für die erfolgreiche lungen zum Bestandsschutz getroffen.
Unternehmensführung.
Dabei können mehrere Konstellationen in
Für folgende zwölf bislang zulassungsfreie der Nachfolgesituation kritisch sein, z. B. ein
Handwerke wurde im Jahr 2020 die Meister- Gesellschafter-/Inhaberwechsel. Sollte Ihr
pflicht wiedereingeführt: Unternehmen in einem dieser zwölf Gewerke
óó Behälter- und Apparatebauer tätig sein, stimmen Sie sich unbedingt recht-
óó Betonstein- und Terrazzohersteller zeitig mit Ihrer Handwerkskammer ab.
óó Böttcher
Erbrecht
Gesetzliche Erbfolge Grundsätze der Erbfolge:
óó Ein Verwandter erbt nicht, wenn mindes-
Sind keine Kinder vor-
Hat der Erblasser keine testamentarische oder tens ein Verwandter einer vorgehenden
handen, erben neben
erbvertragliche Regelung getroffen, geht sein Ordnung vorhanden ist. dem Ehegatten die
Vermögen (sowie bestehende Verträge und Beispiel: Eltern erben nicht, wenn Kinder Erben 2. Ordnung.
Schulden) im Wege der gesetzlichen Erbfolge vorhanden sind.
auf seine gesetzlichen Erben über. óó Innerhalb einer Ordnung erbt der nächst- Dieses Beispiel unter-
streicht die Bedeutung
liegende Verwandte.
einer Beratung durch
Gesetzliche Erben sind in Ordnungen Beispiel: Tante erbt, Cousine erbt nicht. einen Rechtsanwalt
eingeteilt: óó Innerhalb einer Ordnung bilden gleichbe- oder Notar.
óó 1. Ordnung (§ 1924 BGB): rechtigte Erben je einen Stamm.
Kinder, Enkel, Urenkel Beispiel: Bei 2 Kindern als Erben bildet
óó 2. Ordnung (§ 1925 BGB): jedes Kind einen Stamm.
Eltern und deren Abkömmlinge
(Geschwister, Nichten, Neffen) Erbteil des Ehegatten:
óó 3. Ordnung (§ 1926 BGB): óó Abhängig vom Güterstand
Großeltern und deren Abkömmlinge óó Zugewinngemeinschaft
(Tante, Onkel, Cousinen, Cousins) óó Gütergemeinschaft
óó 4. Ordnung (§ 1928 BGB): óó Gütertrennung
Urgroßeltern und deren Abkömmlinge óó Abhängig von der Anzahl der Miterben
neben dem Ehegatten
22 Rechtliche Aspekte
Zugewinn- Ehegatte 1/4 + 1/4 Ehegatte 1/4 + 1/4 Ehegatte 1/4 + 1/4
gemeinschaft Kind 1/2 Kinder je 1/4 Kinder je 1/6
Die häufigste Form des gemeinschaftlichen Das Berliner Testament bewirkt, dass die Kin-
Testaments ist das sogenannte Berliner Tes- der von dem zuerst versterbenden Elternteil
tament, in dem sich die Ehegatten gegensei- enterbt sind (was gewollt ist). Ist eines der
tig als Alleinerben einsetzen und bestimmen, Kinder damit nicht einverstanden, so hat es
dass mit dem Tod des Letztversterbenden der lediglich Anspruch auf den Pflichtteil vom Ver-
Nachlass an die gemeinsamen Abkömmlinge mögen des erstverstorbenen Elternteils. Aller-
fallen soll. Das Vermögen des Erstversterben- dings besteht dieser Anspruch in Geld und ist
den geht auf den länger lebenden Ehegatten sofort fällig, was zu Liquiditätsproblemen füh-
allein über. Dadurch wird eine Erbengemein- ren kann.
schaft vermieden und die Kinder erhalten
nach dem Tod des Erstversterbenden allenfalls Die Eltern sollten beizeiten versuchen, mit den
den Pflichtteil. Erst nach dem Tod des länger Kindern einen Pflichtteilsverzicht zu verein-
lebenden Ehegatten geht das gesamte Vermö- baren, gegebenenfalls gegen Zahlung einer
gen der Eltern auf die Kinder über. Abfindung oder Übertragung von Vermögens-
teilen. Ist eines der Kinder nicht bereit, auf
Nachteil dieses Testaments ist, dass zwei Erb- den Pflichtteil zu verzichten, können die Eltern
fälle geschaffen werden und damit unter Pflichtteilsklauseln (auch Pflichtteilsdrohklau-
Umständen zweimal Erbschaftsteuer (für seln genannt) in ihr Testament aufnehmen.
dasselbe Vermögen) anfällt. Der steuerliche
Nachteil kann aber gemindert oder sogar ver- Durch diese Anordnung erhält dasjenige Kind,
mieden werden, indem der länger lebende das beim Tod des ersten Elternteils seinen
Ehegatte mit Vermächtnissen beschwert wird. Pflichtteil verlangt hat, beim Tod des überle-
Der jeweilige Steuerfreibetrag kann auf diese benden Elternteils wieder nur den Pflichtteil.
Weise in Anspruch genommen werden. Nachdem die Sanktionswirkungen der Pflicht-
teilsdrohklauseln von den jeweiligen Formu-
lierungen im Testament abhängen und zudem
die steuerlichen Auswirkungen zu beachten
sind, erfordert diese Vorgehensweise vorab
eine qualifizierte Beratung.
Erbvertrag
Inhaltlich können im Erbvertrag dieselben Ver-
fügungen wie in einem Testament getroffen
werden. Jedoch ist der Erbvertrag im Gegen-
satz zum Testament keine einseitige, sondern
eine gegenseitige letztwillige Verfügung. Der
Erbvertrag muss immer notariell beurkundet
werden.
Rechtliche Aspekte 25
Vollmachten Bankvollmacht
Neben den beiden genannten Verfügun- Im Krankheits- oder Todesfall ist es besonders
gen gibt es noch weitere Dokumente, die bei wichtig, dass weiterhin auf die Firmenkon-
Krankheit, Unfall oder Tod wichtig sind. ten (bei Ehegatten auch auf die Privatkon-
ten) zugegriffen werden kann. Grundsätzlich
reicht hier auch eine Generalvollmacht. Kre-
ditinstitute akzeptieren diese (ohne notarielle
Vorsorgevollmacht
Beglaubigung) jedoch oftmals nicht. Deshalb
Mit ihr wird eine Person des Vertrauens ein- sollte bei der jeweiligen Bank auf deren For-
gesetzt, welche die vermögensrechtlichen mular eine Bankvollmacht über den Tod hin-
Wenn die Vorsorge- und/oder persönlichen Angelegenheiten aus hinterlegt werden.
vollmacht alle Rechts-
regelt, wenn der Vollmachtgeber dies nicht
bereiche im Hinblick
auf die Vertretung
mehr kann (zum Beispiel bei Krankheit, Alter).
Mit der Vorsorgevollmacht kann die gesetz-
abdeckt, kann man Aufbewahrung
auch hier von einer liche Betreuung vermieden werden. Anstel-
Generalvollmacht le eines vom Betreuungsgericht bestellten Die Bundesnotarkammer führt ein zentrales
sprechen. Betreuers (egal ob mit oder ohne Betreuungs- Vorsorgeregister, in das Vollmachten, Vor-
verfügung) regelt die mit der Vorsorgevoll- sorgevollmachten, Betreuungsverfügungen
macht ausgestattete Person die benannten sowie Patientenverfügungen eingetragen
Bereiche. Eine entsprechende Vollmacht werden können. So wird sichergestellt, dass
setzt auf grenzenloses und nicht kontrollier- die Betreuungsgerichte eingesetzte Bevoll-
tes Vertrauen (keine gerichtliche Kontrolle). mächtigte im Bedarfsfall auch finden. Mehr
Die Patientenverfügung sollte nicht mit der Informationen finden Sie unter www.vorsor-
Vorsorgevollmacht oder der Betreuungsver- geregister.de.
fügung verwechselt werden. Letztere gehen
regelmäßig über medizinische Fragen hinaus Alle oben genannten Verfügungen und Voll-
und ermöglichen die Benennung eines Ver- machten können eigenständig erarbeitet wer-
treters für alle Belange des Lebens. Oft ist es den. Hierzu gibt es vom Bayerischen Staats-
sinnvoll, eine Patientenverfügung mit einer ministerium der Justiz die Arbeitsvorlage
Vorsorgevollmacht zu kombinieren. „Vorsorge für Unfall, Krankheit, Alter durch
Vollmacht, Betreuungsverfügung, Patienten-
verfügung“. Diese kann im Download-
bereich unter www.justiz.bayern.de abgerufen
Generalvollmacht
werden.
Zweck der Generalvollmacht ist es, einer Ver-
trauensperson die Macht zur unbeschränk- Grundsätzlich ist es jedoch empfehlenswert,
ten Vertretung bei allen Rechtsgeschäften die Hilfe fachkundiger Personen (Notare,
zu geben. Die Generalvollmacht wird oft mit Rechtsanwälte) bei der Bearbeitung dieser
der Vorsorgevollmacht verwechselt. Letztge- Dokumente in Anspruch zu nehmen, da die
nannte soll in erster Linie die Wahrnehmung Erstellung im Detail komplex ist und umfang-
der höchstpersönlichen Interessen des Voll- reiches Fachwissen erfordert.
machtgebers gegenüber Ärzten, Krankenhaus
und Pflegeheim regeln. Sie kann jedoch da-
rüber hinaus auf Vermögensangelegenheiten
ausgedehnt werden. Der Generalbevoll-
mächtigte kann fast alle Verträge für den Voll-
machtgeber abschließen und ihn gegenüber
Behörden, Banken und Gerichten vertreten.
Rechtliche Aspekte 27
Eheliches Güterrecht/Ehevertrag
Das eheliche Güterrecht hat nicht nur Einfluss Bei der Ermittlung des Ausgleichsanspruches
auf die Erbquote, sondern tangiert noch viele sind zu berücksichtigen: Anfangsvermögen,
weitere Bereiche. Im Nachfolgenden sollen die Endvermögen, latente Steuern. Hinsichtlich
entscheidenden Merkmale der Güterstände eines Betriebes ist dabei auf dessen Ertrags-
genannt werden. Achtung: Außer dem gesetz- wert abzustellen und nicht nur auf die Höhe
lichen Güterstand der Zugewinngemeinschaft des bilanziellen Eigenkapitals. Dies kann zu
bedürfen alle anderen Güterstände der notari- erheblichen Liquiditätsabflüssen führen –
ellen Form. ganz abgesehen davon, dass sich über die
Höhe des Ertragswerts schier endlos streiten
lässt.
Zugewinngemeinschaft
Als Zugewinngemeinschaft wird der gesetz-
liche Güterstand der Ehegatten bezeichnet, Gütertrennung
wenn nicht durch Ehevertrag etwas anderes Bei der Gütertrennung bleiben die Vermögens-
vereinbart ist. bereiche beider Ehegatten getrennt. Dadurch
erfolgt eine vollständige Trennung der Vermö-
Vorteile: gensmassen.
óó Keine Haftung für Schulden des Ehe-
partners Vorteile:
óó Teilhabe der Ehepartner am Vermögens- óó Keine Haftung für Schulden des Ehe-
wachstum während der Ehe (Ausgleichs- partners
anspruch bei deren Beendigung) óó Kein Zugewinnausgleich bei Scheidung
óó Bessere Versorgung des verwitweten óó Alleiniges Verfügungsrecht jedes Ehe-
Partners durch den Zugewinnausgleich gatten über sein eigenes Vermögen als
óó Zugewinnausgleich ist steuerfrei Ganzes
óó Etwaige Nachteile des Zugewinnaus- óó Ohne Verfügungen von Todes wegen
gleichs bei Scheidung sind durch Ehe- nur gesetzlicher Erbanspruch
vertrag regelbar óó Vermögensverhältnisse gut überschaubar
Nachteile: Nachteile:
óó Zustimmung des Ehepartners zum Verkauf óó Kein Vermögenszuwachs für den Ehepart-
des Unternehmens ist erforderlich, wenn ner, wenn er am Betrieb nicht beteiligt ist
es sich dabei um das Vermögen als Ganzes óó Ohne ergänzende testamentarische
handelt (Verfügungsbeschränkung). Verfügung oft unzulänglicher Schutz des
óó Der Überlebende kann sein Erbe ausschla- überlebenden Ehepartners
gen und den Pflichtteil plus Zugewinnaus- óó Kein steuerfreier Zugewinn im Erbfall
gleich verlangen.
óó Im Scheidungsfall kann es Streit um die
Errechnung der Zugewinnausgleichs-
forderung geben.
Unternehmenskauf
Ein Unternehmen als Gesamtheit von Sachen, von Wirtschaftsgütern (Asset Deal), und der
Rechten, betrieblichem Know-how und Rechtskauf, das heißt der Kauf von Anteilen
Geschäftsbeziehungen kann Gegenstand des (Share Deal). Die Übersicht zeigt die wichtigs-
Rechtsverkehrs sein. Beim Kauf eines Unter- ten Unterschiede zwischen dem Sachkauf und
nehmens sind im Wesentlichen zwei Varian- dem Rechtskauf:
ten möglich: der Sachkauf, das heißt der Kauf
Vertrags- Beim Sachkauf erfolgt die komplette Im Fall des Rechtskaufs erfolgt die Ver-
gegenstand oder teilweise Übertragung der äußerung eines Unternehmens durch
Wirtschaftsgüter (Grundstücke, den Verkauf der Gesellschaftsanteile
Maschinen, Vorräte, Verbindlich- am Unternehmen, das heißt durch die
keiten etc.) an den Erwerber, jedoch Übertragung seines Rechtsträgers.
ohne seinen Rechtsträger.
Umsetzung Für jeden Baustein (z. B. das jeweili- Es handelt sich um eine sog. Gesamt-
ge Anlagevermögen, Forderungen, rechtsnachfolge. Der Rechtsträger
Verbindlichkeiten oder ein Vertrags- ändert sich nicht, sodass alle Verein-
verhältnis), ist eine sog. Einzel- barungen unverändert Bestand haben.
rechtsnachfolge zu vereinbaren. In Ausnahmefällen kann eine sog.
Die Einwilligung bzw. Genehmigung Change-of-Control-Klausel vorliegen.
des Vertragspartners ist erforderlich, Im Falle eines Kontrollwechsels beim
z. B. Übernahme von Mietvertrag, Geschäftspartner (Wechsel der Mehr-
Darlehensvertrag, Leasingvertrag, heitsverhältnisse) soll es eine solche
Werkverträgen, Wartungsverträgen. Klausel ermöglichen, die Zusammen-
Hinsichtlich betrieblicher Versiche- arbeit vorzeitig zu beenden.
rungen kann nach dem Versiche-
rungsvertragsgesetz unter bestimm-
ten Voraussetzungen aber ein gesetz-
licher Übergang der Vertragsverhält-
nisse vorliegen.
Chancen/ Aus der Übernahme des jeweiligen Alle Chancen (z. B. gut kalkulierte
Risiken Bausteins ergeben sich die Chancen Aufträge, die noch zu erfüllen sind) und
und Risiken. Neben vertraglich ver- Risiken (Beispiele: Gewährleistungsver-
einbarten Schuldübernahmen sind pflichtungen, anhängige Rechtsstrei-
auch gesetzliche Haftungsfragen, tigkeiten, betriebliche Steuerschulden,
die später erklärt werden, zu Pensionsverpflichtungen) schlagen
berücksichtigen. wirtschaftlich voll durch. Branchenspe-
zifisch (z. B. im Baubereich) können
die Risiken sehr hoch und ohne eine
vorangegangene leitende Tätigkeit im
jeweiligen Betrieb auch nur schwer
erkennbar sein.
Rechtliche Aspekte 31
Soweit im konkreten Übertragungsfall beide Sowohl beim Sachkauf als auch beim Rechts-
Durchführungswege möglich sind, ist eine kauf ist es in vielen Fällen empfehlenswert, dem
Der Rechtskauf ist insge-
sorgfältige Abwägung erforderlich. Verkäufer ein Wettbewerbsverbot (kein Tätig-
samt risikobehafteter als
werden des Verkäufers als Konkurrent) aufzu- der Sachkauf.
Einbezogen werden sollten auch erlegen. Weiterhin kann im Einzelfall auch die
óó die unterschiedlichen steuerlichen Folgen, Vereinbarung eines Rücktrittsrechts sinnvoll
die sich für die Parteien beim Sachkauf und sein (z. B. für den Käufer, falls der Mietvertrag
beim Rechtskauf ergeben, sowie für das Gewerbeobjekt nicht zustande kommt).
óó die Frage, ob die Fortführung der Firmie-
rung zulässig bzw. sinnvoll ist.
Vorweggenommene Erbfolge
(Schenkung)
Unternehmensnachfolgen innerhalb der Grundsätzlich kann in Übergabeverträgen
Familie passieren vielfach auf dem Weg der zwar vieles vereinbart werden, aber das bedeu-
vorweggenommenen Erbfolge. tet noch lange nicht, dass alles auch zweck-
mäßig ist. Das Ziel des Übergebers ist die Fort-
Dabei sind folgende Fragen zu beachten: führung des Unternehmens durch die nächs-
óó Was soll übergeben werden (Gewerbe- te Generation und der Übernehmer muss die
betrieb im Ganzen, Gesellschaftsanteile, Möglichkeit haben, dies auch zu verwirklichen.
Umgang mit Immobilien)? Zu starke Restriktionen oder zu hohe finan-
óó An wen soll übergeben werden (ein Kind zielle Auflagen können die Unternehmens-
oder an mehrere Kinder gleichzeitig)? führung stark beeinträchtigen. Achten Sie
óó Soll die Zuwendung auf den Pflichtteil daher unbedingt auf einen fairen Ausgleich
angerechnet werden? der Interessen.
óó Was soll mit dem sonstigen Vermögen
geschehen bzw. was sollen die weichenden
Erbberechtigten (noch) erhalten und zu
Schenkung und Sozialhilfe
welchem Zeitpunkt?
óó Wurde mit den Erbberechtigten über einen
bzw. ALG II
Pflichtteilsverzicht gesprochen und wie Ist der Schenker bzw. der auf seinen Pflicht-
stehen sie dazu? teil Verzichtende später auf Sozialhilfe ange-
óó Soll eine Rückübertragungsverpflichtung wiesen, kann der Träger der Sozialhilfe den
vereinbart werden, etwa für den Fall des Anspruch des Schenkers nach § 528, Abs. 1 S. 1
Vorversterbens des Beschenkten? BGB auf sich überleiten und einklagen. Es
óó Existiert ein Testament und ist dieses im gilt eine 10-Jahres-Frist; die Herausgabe des
Zusammenhang mit der Schenkung zu geschenkten Gegenstandes ist ausgeschlos-
ändern? sen, wenn seit der Schenkung mehr als zehn
Jahre verstrichen sind. Unabhängig davon
Auch der potenzielle Betriebsübernehmer gilt, dass Kinder grundsätzlich für ihre Eltern
muss sich Fragen stellen: unterhaltspflichtig sind. In welchem Umfang
óó Sind mir die wirtschaftlichen Verhältnisse die Kinder für ihre Eltern aufkommen müssen,
des zu übernehmenden Betriebes wirklich hängt vom jeweiligen Einzelfall ab. Dabei gilt:
bekannt (Jahresabschlüsse, Bankdarlehen Der Selbstbehalt des Kindes muss „angemes-
etc.)? sen“ bleiben.
óó Wie wird mit betrieblichen Schulden ver-
fahren? In welchem Umfang die Kinder für ihre Eltern
óó Sind einmalige oder laufende Zahlungen aufkommen müssen, wurde mit dem Ange-
an die Geschwister oder die Eltern zu leis- hörigen-Entlastungsgesetz im Jahr 2020 neu
ten? geregelt.
óó Sind diese Zahlungen wirtschaftlich dar-
stellbar?
Rechtliche Aspekte 33
Pensionsverpflichtungen
Haftung für Altverbindlichkeiten
Gesellschafter-Geschäftsführern einer GmbH
aus der Sozialversicherung wurden für die Altersversorgung häufig Pen-
Ausdrücklich geregelt ist die Haftung für die sionszusagen gewährt und teilweise mittels
gesetzliche Unfallversicherung (§ 150 SGB VII). einer Rückdeckungsversicherung abgesichert.
Nach derzeitiger Rechtslage ist bei den weite- Gerade beim Unternehmensverkauf kann dies
ren Sozialversicherungsträgern davon auszu- zu erheblichen Problemen führen. Während
gehen, dass deren Beitragsforderungen nicht beim Betriebsübergang im Familienverbund
auf den neuen Betriebsinhaber übergehen. der Übernehmer häufig bereit sein wird, für
Eine höchstrichterliche Entscheidung steht die Altersversorgung des Übergebers aufzu-
allerdings noch aus. Deshalb ist es sinnvoll, vor kommen, ist dies bei einem fremden Erwerber
der Übernahme eines Betriebes bei den Kran- meist nicht der Fall. Der Interessent wird in
kenkassen sowie den Trägern der gesetzlichen aller Regel erst dann gewillt sein, die Gesell-
Unfallversicherung zu prüfen, ob es rückstän- schaftsanteile zu kaufen, wenn die GmbH sich
dige Sozialversicherungsbeiträge gibt. ihrer Pensionsverpflichtungen entledigt hat.
Alternativ wäre an einen Asset Deal zu denken.
Online-Marketing
Online-Marketing nimmt auch im Handwerk Es bestehen Haftungsrisiken bei eventuellen
bereits einen hohen Stellenwert ein. Daher Schutzrechtsverletzungen der Domain, daher
ist der Internetauftritt und – je nach Ziel- ist die Domain vor der Übertragung hinsicht-
gruppe für die vom Unternehmen angebo- lich fremder Schutzrechte (Marken, Namen
tenen Produkte und Dienstleistungen – die etc.) zu prüfen! Der neue Internetseitenbe-
Kommunikation über die sozialen Medien treiber haftet zudem auch für die Inhalte des
für den Erfolg eines Unternehmens nicht Internetauftritts und somit auch im Falle von
zu unterschätzen. Um diesen Erfolg auch in Pflichtverletzungen (z. B. hinsichtlich daten-
Zukunft zu sichern, spielen bei einer Unter- schutzrechtlicher Anforderungen oder im
nehmensübertragung auch die Rechte an Zusammenhang mit Pflichtangaben).
der Internetseite und den Seiten auf den
vom Handwerksbetrieb genutzten Social- Besteht darüber hinaus ein Vertrag mit einer
Media-Plattformen eine Rolle. Agentur, die für die Pflege der Internetseite ver-
antwortlich ist, ist ggf. auch dieser Vertrag von
Falls im Rahmen eines Sachkaufs oder einer der Übertragung betroffen. Im anderen Falle
Schenkung auch die Übertragung der Rechte ist dieser Vertrag unter Beachtung der vertrag-
an der Domain (Internetadresse) oder an den lich vereinbarten Kündigungsfrist zu kündigen
Zugängen (Benutzerkonten) für die sozialen und ggf. eine neue Agentur zu beauftragen.
Medien des Betriebes Gegenstand der Veräu- Vor dem Hintergrund etwaiger Urheberrechte
ßerung sein soll, ist dies im Übergabevertrag/ der Agentur ist dann aber sicherzustellen, dass
Kaufvertrag gesondert zu vereinbaren. die Inhalte weiter verwendet und bearbeitet
werden können.
Im Falle der Domainübertragung ist zu unter-
scheiden, ob lediglich ein Wechsel des Domain- Was die Übertragung von Social-Media-
inhabers oder auch ein Wechsel des Providers Accounts (Benutzerkonten) anbelangt, sind die
(Internetdienstleister) vorzunehmen ist. plattformspezifischen Verfahren zu beachten.
Datenschutz
Der Übernehmer setzt bei einer Betriebsnach- Gesundheitsdaten der Kunden ist die Einwilli-
folge darauf, mit einem bestehenden Kunden- gung der Kunden zwingend erforderlich.
stamm in die Selbstständigkeit zu starten. Hier-
bei sind – auch bei der Schenkung des Betriebes Wenn der Käufer laufende Vertragsverhält-
an ein Kind – datenschutzrechtliche Anforde- nisse weiterführen oder bereits vom Verkäu-
rungen zu beachten. Der Datenschutz greift fer geschlossene Verträge ausführen soll (z. B.
auch bei einer unentgeltlichen Weitergabe von Wartungsverträge), handelt es sich um eine
Kundendaten. Eine unzulässige Weitergabe von Vertragsübernahme. Hierzu bedarf es einer
Daten bzw. die spätere Nutzung kann sowohl Vereinbarung zwischen dem Verkäufer, Käufer
für den Übergeber als auch für den Überneh- und Kunden. Nach Abschluss der Vereinbarung
mer zu einer erheblichen Geldbuße führen. ergibt sich die Berechtigung der Weitergabe
der Daten aus Art. 6 Abs. 1 b) DSGVO, da der
Bitte denken Sie also schon in der Phase der Kunde ein berechtigtes Interesse an der Erfül-
Übergabeverhandlungen an den Datenschutz. lung des Vertrags durch den Nachfolger hat.
Ohne Einwilligung möglich sind lediglich die
Herausgabe von anonymisierten Arbeitsver- In beiden Fällen sind auch die Informations-
trägen oder Listen der Mitarbeiter sowie Aus- pflichten bezüglich der Datenverarbeitung zu
wertungen über die Kundenstruktur. erfüllen.
Kundendaten Mitarbeiterdaten
Bei einem Rechtskauf tritt der Käufer im Wege Der Käufer ist der neue Verantwortliche im
der Gesamtrechtsnachfolge in sämtliche Sinne der DSGVO. Er hat nach Abschluss des
Achtung: Die Schenkung
Rechte und Pflichten ein. Es verbleibt bei der Übergabevertrags (Kauf oder Schenkung) Ein-
eines Einzelunternehmens
bestehenden Gesellschaft als Rechtsträger, sicht in die Mitarbeiterdaten zu erhalten. wird datenschutzrechtlich
was datenschutzrechtlich keinen Handlungs- wie ein Sachkauf behan-
bedarf auslöst. Ebenso verhält es sich bei einer Beim Sachkauf ist die Weitergabe der Mitar- delt.
Gesamtrechtsnachfolge im Erbfall. beiterdaten im Rahmen des Kaufvertrags zur
Weiterführung der Arbeitsverhältnisse gemäß
Bei einem Sachkauf wird keine Gesamtheit Art. 6 Abs. 1f) DSGVO im Interesse der Mitar-
verkauft, sondern einzelne Wirtschaftsgü- beiter und somit ohne Einwilligung möglich.
ter werden auf den Nachfolger übertragen. Auch hinsichtlich der Mitarbeiterdaten sind
Ein Anwendungsfall ist z. B. der Verkauf eines die Informationspflichten zur Datenverarbei-
Einzelunternehmens. Handelt es sich um tung zu erfüllen.
Bestandsdaten von bereits erfüllten Vertrags-
verhältnissen, ist die Weitergabe der Daten Beim Rechtskauf liegt kein Betriebsübergang
zulässig, wenn die betreffenden Kunden in i. S. v. § 613a BGB vor. Weil der Rechtsträger
die Übermittlung solcher Daten eingewilligt gleich bleibt, bestehen keine speziellen daten-
haben oder zumindest – bereits im Vorfeld schutzrechtlichen Anforderungen.
– auf die geplante Übermittlung hingewie-
sen, ihnen ein Widerspruchsrecht eingeräumt
wurde und sie nicht widersprochen haben.
Falls Sie Kundendaten übertragen
Eine Besonderheit besteht für Betriebe der
Gesundheitshandwerke. Aufgrund der beson-
möchten, sollten Sie Ihre Kunden vorher
deren Schutzwürdigkeit von gespeicherten auf die geplante Übermittlung hinweisen.
38 Rechtliche Aspekte
Arbeitsrecht
Nach § 613a BGB tritt der neue Betriebsinha- Soweit zwischen dem alten Betriebsinhaber
ber in die Rechte und Pflichten der im Zeit- und den Arbeitnehmern Tarifverträge oder
punkt des Betriebsübergangs bestehenden Betriebsvereinbarungen gelten, ist deren Gel-
Arbeitsverhältnisses ein. Die Kündigung des tung zwischen dem neuen Betriebsinhaber
Arbeitsverhältnisses von Mitarbeitern durch und den Arbeitnehmern im Einzelfall zu klären.
den bisherigen Arbeitgeber oder durch den
neuen Inhaber wegen Betriebsübergangs ist Der bisherige Inhaber haftet grundsätzlich
damit unwirksam. Das Recht zur Kündigung neben dem neuen Arbeitgeber als Gesamt-
aus anderen Gründen bleibt davon unberührt. schuldner, soweit die Verbindlichkeiten gegen-
über den Arbeitnehmern vor dem Zeitpunkt
des Betriebsübergangs entstanden sind und
vor Ablauf von einem Jahr nach dem Zeitpunkt
Betriebsübernahme durch
des Betriebsübergangs fällig werden. Der neue
Vertrag Betriebsinhaber haftet nach § 613a BGB für
Ein Betriebsübergang nach § 613a BGB liegt Verbindlichkeiten gegenüber den Arbeitneh-
dann vor, wenn der Betrieb durch Rechtsge- mern (rückständige Löhne etc.) aus der Zeit vor
schäft (Kauf, Schenkung, Pacht) auf einen der Betriebsübertragung in vollem Umfang.
Dritten übergeht. Bei einem reinen Gesell- § 613a BGB regelt nur die Haftung des Arbeit-
schafterwechsel (Rechtskauf) liegt ein solcher gebers gegenüber dem Arbeitnehmer (Außen-
Betriebsübergang nicht vor. verhältnis). Ob im Innenverhältnis der frühere
oder der neue Arbeitgeber die Verpflichtungen
§ 613a BGB ist auch auf Auszubildende und zu tragen hat, hängt in erster Linie davon ab,
Kleinbetriebe selbst mit nur einem Beschäftig- welche Vereinbarungen im Übernahmever-
ten anzuwenden. Der neue Betriebsinhaber ist trag getroffen werden. Enthält der Vertrag
an die bestehenden Vereinbarungen gebun- keine Regelung, so sind die Arbeitgeber unter-
den. Dies gilt sowohl für die Entlohnung als einander zu gleichen Teilen verpflichtet.
auch für die Rahmenbedingungen insgesamt,
z. B. Arbeitszeit und Urlaub. Es empfiehlt sich somit, im Übernahmevertrag
eindeutig festzulegen, wer für Ansprüche der
Arbeitnehmer, deren Arbeitsverhältnisse über-
gegangen sind, aufkommt.
Prüfen Sie als Erwerber im Vorfeld einge-
hend die Personalstruktur und die beste-
henden vertraglichen Vereinbarungen!
Rechtliche Aspekte 39
Erbschaft-/Schenkungsteuer
Der Erwerb von Todes wegen und Schenkun- Die Änderungen betreffen im Kern die
gen unter Lebenden (auch sog. gemischte Lohnsummenklausel und die Grenzen des Ver-
Schenkungen) unterliegen der Erbschaft- und waltungsvermögens. Ferner wurden Neure-
Schenkungsteuer. Das Gesetz sieht eine Reihe gelungen für die Schenkung oder Erbfolge bei
von Steuerbefreiungen und Freibeträgen vor. begünstigtem Vermögen im Wert von mehr
als 26 Mio. Euro eingeführt. Die Reform hat
Zum 01. Juli 2016 wurde die Erbschaft- und zur Folge, dass die jeweiligen Sachverhalte im
Schenkungsteuer hinsichtlich Betriebsvermö- Detail betrachtet und geprüft werden müssen.
gen neu geregelt. Wir empfehlen Ihnen, den Rat Ihres Steuerbe-
raters einzuholen.
I óó Ehegatte 500.000,00
óó Lebenspartner bei einer eingetragenen 500.000,00
Lebenspartnerschaft
óó Kinder, Stiefkinder, Kinder verstorbener Kinder 400.000,00
und Stiefkinder
óó Enkelkinder 200.000,00
óó Eltern und Großeltern bei Erbschaften 100.000,00
Steuersätze
75.000,00 7% 15 % 30 %
300.000,00 11 % 20 % 30 %
600.000,00 15 % 25 % 30 %
6.000.000,00 19 % 30 % 30 %
13.000.000,00 23 % 35 % 50 %
26.000.000,00 27 % 40 % 50 %
über 26.000.000,00 30 % 43 % 50 %
Bei Betriebsvermögen kommt in den Steuer- Im Folgenden werden die wesentlichen Be-
klassen II und III ein Entlastungsbetrag zum standteile erläutert.
Tragen. Voraussetzung hierfür ist aber, dass
die später dargestellte Behaltensfrist (fünf
bzw. sieben Jahre) erfüllt wird. Die persönli-
Prüfung, ob Bewertungs-
chen Freibeträge richten sich nach der jeweili-
gen Steuerklasse.
abschlag infrage kommt
Der Unternehmenswert wird wesentlich
In dieser Broschüre beschränken wir uns auf durch die Ertragskraft bestimmt. Gerade
die Darstellung der Übertragung von begüns- bei Familiengesellschaften können gesell-
tigtem Vermögen, das den Wert von 26 Mio. schaftsrechtliche Beschränkungen hinsicht-
EUR nicht übersteigt. Bei dieser Grenze sind lich der Entnahme bzw. der Ausschüttung des
alle innerhalb von zehn Jahren von derselben Gewinns bestehen. Daher ist unter sehr stren-
Person anfallenden Erwerbe zusammenzu- gen Voraussetzungen ein Vorababschlag auf
rechnen. das begünstigte Vermögen von bis zu 30 Pro-
zent möglich. Allerdings müssen die im Gesell-
schaftsvertrag bzw. der Satzung getroffenen
Die Systematik stellt sich wie folgt dar: Regelungen zwei Jahre vor und 20 Jahre nach
óó Übergang von Betriebsvermögen Entstehung der Steuer vorliegen. Gefordert
óó Prüfung, ob Bewertungsabschlag werden qualifizierte Beschränkungen für die
infrage kommt Gewinnverwendung, Anteilsübertragung und
óó Bewertung des begünstigungs- für Abfindungen.
fähigen Vermögens
óó Berechnung der jeweiligen Grenzen
des Verwaltungsvermögens
óó Entscheidung zwischen Regel- und
Optionsverschonung
óó Festsetzung durch die Finanzver-
waltung
óó Möglichkeit der Stundung
42 Rechtliche Aspekte
Das Gesetz kennt mehrere Grenzwerte. Die Wegfall der Verschonung bei sehr hohem
Rechenwege zur Prüfung, ob die Grenzwerte Verwaltungsvermögen
Aufgrund der Beschrän-
eingehalten werden, sind sehr komplex. Wir Liegt ganz überwiegend Verwaltungsvermö-
kungen beim Verwal-
beschränken uns daher auf einen Überblick gen vor, entfällt die Begünstigung insgesamt
tungsvermögen ist eine
und zeigen, was Ihr Steuerberater prüfen soll- (sog. „90-Prozent-Test“). Auch diese Grenze ist rechtzeitige Planung
te. in der Praxis kritisch, denn hier wird das „Brut- sinnvoll.
to-Verwaltungsvermögen“ in Relation zum
Unschädliches Verwaltungsvermögen Unternehmenswert gesetzt. Es findet also
Nur noch ein kleiner Teil des Verwaltungs- keine Schuldenverrechnung statt.
vermögens wird wie begünstigtes Vermö-
gen behandelt (sog. „10-Prozent-Test“). Man Weitere Ausnahmen
spricht dann von unschädlichem Verwaltungs- Beispielhaft werden hier zwei weitere Ausnah-
vermögen. Diese Ausnahme greift sowohl bei men dargestellt.
der Regel- als auch bei der Optionsverscho-
nung. Das Verwaltungsvermögen, das diese Aufgrund der Stichtagsbetrachtung können
Pauschale übersteigt, ist zu versteuern. sich Härtefälle ergeben. Zur Abmilderung
wurde für nicht begünstigtes Verwaltungs-
Diese Begünstigung gilt aber nicht für Finanz- vermögen bei Erwerb von Todes wegen eine
mittel und Verwaltungsvermögen, die dem Investitionsklausel eingeführt. Erfolgt inner-
Betrieb im Zeitpunkt der Entstehung der Steu- halb von zwei Jahren ab dem Zeitpunkt der
er weniger als zwei Jahre zuzurechnen waren Entstehung der Steuer nach einem vorge-
( junges Verwaltungsvermögen und junge fassten Investitionsplan des Erblassers eine
Finanzmittel). Investition in begünstigtes Vermögen, entfällt
rückwirkend die Zuordnung zum Verwaltungs-
Wahlrecht zwischen der Regel- und der vermögen. In diesem Umfang ist dann eine
Optionsverschonung Verschonung möglich.
Das Wahlrecht zwischen der Regel- und der
Optionsverschonung besteht nur dann, wenn Einer gesonderten Behandlung unterliegen
die für diesen Sachverhalt definierte Gren- auch die Teile des Vermögens, die der Erfüllung
ze eingehalten wird (sog. „20-Prozent-Test“). von bestimmten Altersversorgungsverpflich-
Andernfalls ist nur die Regelverschonung tungen (z. B. Rückdeckungsversicherungen und
möglich. verpfändete Guthaben für Pensionsverpflich-
tungen) dienen.
Pauschale für Finanzmittel
Auch Finanzmittel zählen zum Verwaltungs-
vermögen. Bis zu einem definierten Umfang
liegt aber kein schädliches Verwaltungsvermö- Das vermietete/verpachtete Betriebsver-
gen vor (sog. „15-Prozent-Test“). Junge Finanz-
mittel sind jedoch auch von dieser Begünsti-
mögen im Rahmen einer steuerlich aner-
gung ausgenommen. kannten Betriebsaufspaltung zählt zum
Für überwiegend durch Eigenkapital finanzier-
begünstigten Betriebsvermögen und nicht
te Betriebe mit hohem Bestand an Zahlungs- zum Verwaltungsvermögen.
mitteln, Geschäftsguthaben und Forderungen
können sich hier steuerliche Hürden ergeben.
44 Rechtliche Aspekte
Bei Kleinbetrieben mit bis zu 5 Beschäf- Bei den Beschäftigtenzahlen und Lohnsum-
men zählen nicht alle Beschäftigten. Ausge-
tigten entfällt die Lohnsummenklausel. nommen sind Mitarbeiter, die Kranken- oder
Beschäftigter im Sinne der Lohnsummen- Elterngeld beziehen, sich im Mutterschutz
klausel ist auch der Geschäftsführer einer oder in einem Ausbildungsverhältnis befinden
oder Saisonarbeiter sind. Bei der Anzahl der
GmbH, nicht aber zum Beispiel der Mitarbeiter gilt das Prinzip der Köpfe, d. h. auch
Regelverschonung Optionsverschonung
Verschonungsabschlag 85 % 100 %
Steuersatz 7% 7% 7%
* Berechnung des gleitenden Abzugsbetrags: Der Abzugsbetrag mindert sich um 50 Prozent des 150.000,00 Euro
übersteigenden Betrags. Z. B. steuerpflichtiges Betriebsvermögen 450.000,00 Euro, übersteigender Betrag =
450.000,00 Euro – 150.000,00 Euro = 300.000,00 Euro, davon 50 Prozent = 150.000,00 Euro, Kürzung des Abzugs-
betrags um 150.000,00 Euro.
Im Beispiel beträgt die Ausgangslohnsumme 220.000,00 Euro. Diese beinhaltet die durch-
schnittlichen Lohnsummen der letzten fünf vor dem Zeitpunkt der Entstehung der Steuer
endenden Wirtschaftsjahre. Einbezogen werden dabei Steuern, Sozialabgaben (ohne Arbeit-
geberanteile) sowie Sonderzahlungen. Unberücksichtigt bleibt, wie schon bei der Ermittlung
der relevanten Zahl der Beschäftigten, der Auszubildende bzw. dessen Vergütung. Infolge-
dessen beträgt die innerhalb der Lohnsummenfrist von fünf Jahren (Regelverschonung) ins-
gesamt zu zahlende Mindestlohnsumme 550.000,00 Euro (220.000,00 Euro x 250 Prozent).
D. h., pro Jahr sind durchschnittlich 110.000,00 Euro an Löhnen und Gehältern zu zahlen. Eine
Unterschreitung der Mindestlohnsumme hat eine anteilige Kürzung des Steuervorteils zur
Folge.
Möglichkeit der Stundung Verzinsung bei sechs Prozent und die Tilgung
beträgt ein Sechstel der Schuld. Daneben wird
Fällt beim Erwerb von Todes wegen trotz der auf die allgemeinen Stundungsregelungen
beschriebenen Verschonungsmöglichkeiten der Abgabenordnung hingewiesen, welche
Steuer auf das begünstigte Vermögen an, auch für den Erwerb durch Schenkung gelten.
so kann Stundung für maximal sieben Jahre Diese allgemeinen Stundungsregelungen lie-
beantragt werden. Das erste Jahr ist zins- und gen aber im Ermessen der Finanzverwaltung.
tilgungsfrei. Ab dem zweiten Jahr liegt die
Einkommensteuer
Einkommensteuerliche Auswirkungen können Verkauf einer GmbH
sich ergeben bei:
óó Verkauf eines Betriebes Die Besteuerung beim Verkauf hängt von
óó Übergabe eines Betriebes im Wege der Anteilen an einer Kapitalgesellschaft von
vorweggenommenen Erbfolge und Verein- mehreren Faktoren ab. Wird die Beteiligung
barung von Versorgungsleistungen im Privatvermögen, im Betriebsvermögen
óó Übertragung des Betriebes und Verein- einer Kapitalgesellschaft oder in einem sonsti-
barung von Ausgleichszahlungen gen Betriebsvermögen gehalten? Wie hoch ist
óó Verpachtung des Betriebes die Beteiligung? Wann wurde die Beteiligung
angeschafft? Lassen Sie sich daher unbedingt
von Ihrer Steuerkanzlei ausführlich beraten.
Der bisherige hat das 55. Lebensjahr vollendet oder erfüllt die genannten
Betriebsinhaber ist im sozialversicherungsrechtlichen Voraussetzungen nicht
Sinne dauernd berufsunfähig
Einkommensteuer auf Es besteht ein Wahlrecht. Einmal im Leben Der bisherige Betriebs-
den (verbleibenden) kann der ermäßigte Steuersatz von 56 Pro- inhaber kann nur die
Veräußerungsgewinn zent des durchschnittlichen Steuersatzes sog. Fünftelregelung
(mindestens aber in Höhe des Eingangs- beanspruchen und
steuersatzes) in Anspruch genommen dadurch eine Progres-
werden. Die Anwendung des ermäßigten sionsglättung erzielen.
Steuersatzes ist auf einen Veräußerungs-
gewinn von 5 Mio. Euro beschränkt.
Alternativ kann die sog. Fünftelregelung
beansprucht werden.
48 Rechtliche Aspekte
Übertragung des Betriebes und Ergibt sich eine Abänderbarkeit der Versor-
Vereinbarung von Versorgungs- gungsleistungen durch ausdrückliche Bezug-
nahme auf § 323 ZPO oder ergibt sich die
leistungen
Abänderbarkeit in anderer Weise aus dem
Die Betriebsübergabe im Wege der vorweg- Vertrag, handelt es sich beim Verpflichteten
genommenen Erbfolge kann mit der Auflage um eine dauernde Last. Die Versorgungs-
verbunden sein, dass der Nachfolger dem leistungen sind in voller Höhe als Sonderaus-
Übergeber monatlich einen bestimmten gaben abzugsfähig. Beim Empfänger stel-
Betrag zu zahlen hat. len diese wiederkehrenden Bezüge in vollem
Umfang steuerpflichtige Einkünfte dar.
Eine unentgeltliche Betriebsübergabe gegen
Versorgungsleistungen (Rente oder dauernde Als Leibrente gelten die Versorgungsleis-
Last) liegt vor, wenn folgende Voraussetzun- tungen dann, wenn die Vertragsparteien ihre
gen erfüllt sind: Abänderbarkeit ausdrücklich ausschließen.
óó Übertragung einer existenzsichernden
Wirtschaftseinheit, zum Beispiel Über-
tragung eines Betriebes, Teilbetriebes,
Übertragung des Betriebes und
Mitunternehmeranteils oder Anteils an
einer Kapitalgesellschaft
Vereinbarung von Ausgleichs-
óó Übertragung einer ausreichend ertrag- zahlungen
bringenden Wirtschaftseinheit. Davon ist Hat der Betriebsinhaber mehrere Kinder, ist
auszugehen, wenn nach überschlägiger meistens eine gerechte Verteilung des Ver-
Berechnung die wiederkehrenden Leis- mögens gewünscht. Betrieb, Wohnhaus und
tungen nicht höher sind als der langfristig Bankguthaben können oft angemessen ver-
erzielbare Ertrag des übergebenen Ver- teilt werden. Der Wille aller Beteiligten, eine
mögens. Lösung zu finden, ist eine gute Voraussetzung.
óó Übertragung im Wege der vorweggenom- Auch die Bereitschaft, Kompromisse einzu-
menen Erbfolge gehen, gehört dazu. Und natürlich spielen
óó Vereinbarung der Versorgungsleistungen Bewertungsfragen eine große Rolle. Wenn die
auf Lebenszeit des Empfängers Eltern zum Beispiel ein Wohnrecht erhalten, ist
auch dieses zu berücksichtigen.
Bei einer Betriebsübertragung auf die Nachfol-
gegeneration wird unterstellt, dass die Versor- Schwieriger ist die Situation dann, wenn
gungsleistungen, unabhängig vom Wert des das Vermögen ganz wesentlich nur aus dem
übertragenen Vermögens, nach dem Versor- Betrieb besteht und sich die Familie dafür ent-
gungsbedürfnis des Übergebers und nach der scheidet, dass nur ein Kind diesen Betrieb im
wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit des Über- Wege der Schenkung erhalten soll. Um dann
nehmers bemessen worden sind. eine Gleichstellung aller Kinder zu erreichen,
können Ausgleichszahlungen vereinbart wer-
Bei den Versorgungsleistungen ist zwischen den. Die Schenkung erfolgt dabei unter der
der Leibrente und der dauernden Last zu Auflage, dass eine solche Ausgleichszahlung
unterscheiden. zu leisten ist.
Grundsätzliches Anmerkungen
Standort Anmerkungen
Wettbewerbssituation Anmerkungen
Kunden Anmerkungen
Mitarbeiter Anmerkungen
Übernahmepreis Anmerkungen
Haftung Anmerkungen
Finanzierung Anmerkungen
Verträge Anmerkungen
óó Kaufverträge
óó Miet-/Pachtverträge
óó Gesellschaftsvertrag
óó Arbeitsverträge
óó Ehegattenarbeitsvertrag
óó Lizenzen, Patente
óó Franchise
óó Leasing
óó AGB
óó Gesetzliche/Private Krankenversicherung
óó Altersversorgung
óó Berufs-/Erwerbsunfähigkeitsrente
óó Handwerkerpflichtversicherung
óó Gesetzliche Rentenversicherung
óó Unfallversicherung
óó Betriebshaftpflicht
óó Vermögensschadenshaftpflicht
óó Produkthaftpflicht
óó Umwelthaftpflicht
óó Kfz-Versicherung
óó Einbruchdiebstahl
óó Feuer
óó Leitungswasser
óó Elementarschaden
óó Betriebsunterbrechung
óó Rechtsschutz
óó Warenkreditversicherung
Berater Anmerkungen
óó Geeigneter Steuerberater?
óó Kompetenter Unternehmensberater
(z. B. bei der Handwerkskammer)?
óó Fachkundiger Anwalt/Notar?
óó Gewerbean-/-abmeldung (Gemeinde)
óó Berufsgenossenschaft
óó Finanzamt
óó Krankenkasse
(An-/Ummeldung der Mitarbeiter)
óó Amtsgericht (Handelsregistereintragung)
óó Energieversorgungsunternehmen
óó Post
óó Telefon
óó Konzessionen
Sonstiges Anmerkungen
Ihre Notizen
62 Checklisten
Ihre Notizen
Carina Harders
Kolumnentitel 63
Elektronikerin
erfinderisch.
Wir wissen, was wir tun.
HANDWERK.DE
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Stand
April 2021