T ZVR-Spruchbeilage
Verfügungsgewalt und der Gebrauch für eigene Rech- daher kein Rechtsirrtum erkannt werden. Der Rev war
nung (vgl ZVR 1971185; SZ 43/109 uva).
In diesem Sinne würde vorliegendenfalls die bekl
Partei, obwohl gesetzlicher Straßenerhalter, dennoch
nicht Halter des Stützeweges sein, wenn die Erhaltungs-
kosten allein von den Anrainern getragen und diesen
solcherart als einzelnen Mithaltern in ihrer Gesamtheit
die alleinige Haltereigenschaft zukäme, denn an ihrer
vom Gesetz hiefür weiters geforderten Verfügungsmacht
zur Setzung von Erhaltungsmaßnahmen kann auf der
gegebenen Feststellungsgrundlage nicht gezweifelt wer-
den. Dies ist aber nicht der Fall, denn die bekl Partei
leistet zur Instandhaltung des Weges ebenfalls einen
Beitrag, indem sie wegen ihres Interesses an dessen
Freihaltung alljährlich 50% der winterlichen Schneeräu-
mungskosten, also mehr als jeder andere Mithalter,
trägt. Da ihr als gesetzlicher Straßenerhalterin und
Eigentümerin der Straße auch die Verfügungsmacht
zukommt, Erhaltungsmaßnahmen zu setzen, ist sie somit
iS des § 1319 a ABGB zumindest so wie die übrigen
Beitragszahler ebenfalls Mithalterin des Stützeweges.
Mithalter haften nach der Rsp zur ungeteilten Hand
(ZVR 1985/158; ZVR 1987/57 ua).
Die bekl Partei ist daher für den ·Schaden der Kl
verantwortlich, wenn sie den mangelhaften Zustand des
Stützeweges grob fahrlässig verschuldet hat. Dies wurde
von den Vorinstanzen zu Recht bejaht. Auf die rechtsge-
schäftliche Übertragung der Schneeräumungspflicht
(vgl SZ 52/33) auf die Firma M kann sich die bekl Partei
nicht berufen, denn ihr war bekannt, daß dieser die
Räumung untersagt worden war. Sie war daher ebenso
wie alle anderen Mithalter ab 14. 12. 1984 verpflichtet,
unverzüglich selbst für die Wegbetreuung zu sorgen.
Tatsächlich ist diese aber trotz heftiger Schnee- und
Regenfälle mit Frost tagelang unterblieben; dadurch ist
es zum festgestellten Zustand gekommen. Da die
schließlich neuerlich beauftragte Firma M im Rahmen
der üblichen Räumung einen mängelfreien Zustand des
Weges nicht mehr herstellen konnte, oblag es auch im
weiteren den Mithaltern, unverzüglich die erforderli-
chen Maßnahmen zur Beseitigung der am Weg vorhan-
denen 20 cm tiefen Spurrillen zu treffen. Solche Maß-
nahmen wurden trotz der offenkundigen Gefährlichkeit
dieser vereisten Spurrillen, insb für den Fußgängerver-
kehr auf dem stark frequentierten Spazierweg, bis zum
Unfallszeitpunkt am 29. 12. 1984 nicht gesetzt.
Da einerseits die Frage der Zumutbarkeit einer ander-
wärtigen Vorsorge auch schon ab 14. 12. 1984 zu beja-
hen ist und anderseits in der Aufrechterhaltung des
gefährlichen Zustandes durch längere Zeit eine unge-
wöhnliche Verletzung der gebotenen Sorgfalt liegt, als
deren Folge der Eintritt des Schadens nicht nur als
möglich, sondern geradezu als wahrscheinlich vorherzu-
sehen war, fällt (auch) der bekl Partei als Mithalterin
grobe Fahrlässigkeit zur Last (vgl ZVR 1984/176; ZVR
1986/11; ZVR 1988/127 uva). Die behauptete Unkennt-
nis ihrer Mithaltereigenschaft kann sich nach der gege-
benen Sach- und Rechtslage - es bestand keine Wegge-
nossenschaft der Anrainer, so daß jeder Beitragszahler
mit Verfügungsmacht im offenkundigen Sinne der für
die Haftung allein maßgeblichen Regelung des § 1319 a
ABGB Mithalter des Stützeweges war - auch nicht
entschuldigen, so daß ihre Rev Ausführungen auch inso-
weit verfehlt sind.
In der von den Vorinstanzen ausgesprochenen Haf-
tung der bekl Partei für die Unfallschäden der Kl kann
35. Jg, H 10
demgemäß ein Erfolg zu versagen.
3
121
§§ 1325, 1480 ABGB - Verdienstentgang,
rung, abstrakte Rente
1. Nach einem FeststellungsU verfallende Ren-
ten unterliegen auch dann, wenn es
pflichtung zum Ersatz künftig fällig we~raieru~er
Renten in sich begreift, der in § 1480 re~;taeae~a­
ten dreiiährigen Veriährung.
2. Eine Kumulierung einer abstrakten und einer
konkreten Rente ist ausgeschlossen; der Bezieher
einer abstrakten Rente kann später nicht geltend
machen, daß nunmehr die Krisensituation einge-
treten sei und der tatsächliche Verdienstausfall
den zugesprochenen Betrag übersteige.
OGH 19. 12. 1989, 2 Ob 152/89.
Feststeht, daß der Klam 18. 10. 1982 ein Anerkennt-
nis U erwirkt hat, wonach ihm die bekl Partei für alle
Schäden haftet, die ihm aus dem Unfall v 17. 5. 1980
entstehen. Der Kl hat mit der vorliegenden, am 23. 12.
1987 eingebrachten Klage konkreten Verdienstentgang
ab dem 1. 1. 1982 - zunächst von einem Berechnungs-
schlüssel von monatlich S 11.200.- ausgehend - begehrt.
Prinzipiell gebührt bei Verdienstentgang wegen Minde-
rung der Erwerbsfähigkeit eine Rente (ZVR 1975/198;
Reisehauer in Rummel, ABGB Rz 27 zu § 1325; Koziol-
Welser, Grundriß des bürgerlichen Rechtes 8 I 437); nur
in Ausnahmsfällen kann aus wichtigen Gründen eine
Pauschalabfindung begehrt werden (SZ 40/ 56; Wal.ff in
Klang 132; Reisehauer aaO Rz 26); die Voraussetzungen
hiezu hat der Geschädigte darzutun. Der Kl hat in dieser
Richtung nichts vorgebracht. Es kann aber nicht bloß
deshalb, weil der Kl den monatlich berechneten Ver-
dienstentgang zusammenzählt, bei der Beurteilung der
Verjährung des Verdienstentgangsanspruchs von einer
einmaligen Kapitalabfindung ausgegangen werden;
vielmehr ist auch in diesem Fall der Verdienstentgangs-
anspruch als ein Rentenanspruch zu beurteilen.
Nach stRsp unterliegen nach einem Feststellungs U
verfallende Renten auch dann, wenn es die Verpflich-
tung zum Ersatz solcher künftig fällig werdenden Ren-
ten in sich begreift, der im § 1480 ABGB festgesetzten
dreijährigen Verjährung (Ehrenzweig I/12 § 131; SZ
43/222 uza). Auf den vorliegenden Fall bezogen, hat
dies zur Folge, daß jene Verdienstentgangsansprüche,
die länger zurückliegen als 3 Jahre vor der Einbringung
der Klage am 23. 12. 1987, verjährt sind. Dies trifft
demnach für das bis zum 22. 12. 1984 (nicht 1985 !)
geltend gemachte Verdienstentgangsbegehren des Kl zu.
Die vom Kl geltend gemachte abstrakte Rente wurde
diesem monatlich ab 1. 10. 1984 rk zugesprochen. Nach
Lehre und Rsp (Koziol- Weiser aaO 438; SZ 47 /20
hat der Verletzte die Wahl, ob er den Schaden .... ..,.„u.„...~~
oder konkret berechnen will. Eine Kumulierung beider
Methoden ist ausgeschlossen. Der Bezieher einer ab-
strakten Rente kann später nicht geltend machen, daß
nunmehr die Krisensituation eingetreten sei und der
tatsächliche Verdienstausfall den zugesprochenen Be-
trag übersteige. Ab dem 1. 10. 1984 wird der Schadener-
satzanspruch des Kl auf Grund seines Verdienstent-
gangsbegehrens nur mit der von ihm selbst angestrebten
314 ZVR-Spruchbeilage
abstrakten Rente abgegolten. Die Bedachtnahme auf die
konkreten Verhältnisse der Verdienstentgangsberech-
nung ist daher nicht möglich.
Das Verdienstentgangsbegehren des Kl ist daher
einerseits von der Geltendmachung bis zum 22. 12. 1984
wegen Verjährung und anderseits ab 1. 10. 1984 auf
Grund des rk Zuspruchs einer abstrakten Rente unbe-
rechtigt. Dies haben die Vorinstanzen im wesentlichen
richtig erkannt. Die gegenteiligen Argumente des Kl
sind nicht stichhaltig.
122
§ 41 Abs 1 IPRG - Reisevertrag, Verbraucherschutz
1. Finden die Vertragsverhandlungen über eine
von einem deutschen Reiseveranstalter angebo-
tene Reise in einem österr Reisebüro statt, das
die Reise mit Billigung des Veranstalters vermit-
telt, so liegt ein Verbrauchervertrag iS des § 41
Abs 1 IPRG vor.
2. Die Verweisung des§ 41 Abs 1 IPRG erstreckt
sich nicht nur auf die Verbraucherschutzbestim-
mungen, sondern auf das im Verbraucherland
insgesamt geltende Recht.
OGH 28. 6. 1989, 3 Ob 544/89.
Sachverhalt:
Der in Österreich wohnhafte Kl buchte im Jänner 1986 bei
einem österr Reisebüro eine vom Bekl, einem deutschen
Reiseveranstalter, angebotene Pauschalreise für mehrere Perso-
nen nach Lanzarote für die Zeit vom 17. 1. bis 7. 2. 1986.
Mit einer am 30. 6. 1986 eingebrachten Klage begehrte der
Kl aus dem Titel des Schadenersatzes den von ihm für die Reise
bezahlten Rechnungsbetrag von S 33.217.-, frustrierte weitere
Auslagen von S 6490.70 und an Entschädigung für entgangene
Urlaubsfreude den Betrag von S 30.000.-. Gern § 36 IPRG sei
auf den Fall deutsches Zivilrecht und damit insb auch § 651 f
Abs 2 BGB anzuwenden. Die Ausschlußfrist des § 651 g Abs 1
BGB sei schon durch eine schriftliche Rüge am Urlaubsort
gewahrt worden.
Die örtliche Zuständigkeit für die Bekl sei in den Gerichts-
ständen der Streitgenossenschaft nach § 93 Abs 1 JN, im
Gerichtsstand des Vermögens nach § 99 Abs 1 und 2 JN und im
Gerichtsstand nach § 99 Abs 3 JN begründet.
Die Bekl brachte in ihrer Klagebeantwortung vor, daß die in
der Klage geltend gemachten Gerichtsstände nicht vorlägen,
aber auch nicht der Gerichtsstand der Niederlassung nach § 87
JN, und stellte den Antrag auf Zurückweisung der Klage wegen
örtlicher Unzuständigkeit. In der Sache selbst beantragte sie die
Abweisung des Klagebegehrens. Sie stellte außer Streit, daß auf
die Sache deutsches Zivilrecht anzuwenden sei, wendete aber
ein, daß die Ansprüche des Kl iS des § 651 g BGB verspätet
angemeldet worden seien. Das ErstG wies das Klagebegehren
zur Gänze ab, ohne sich im Spruch oder in den Gründen mit
der Unzuständigkeitseinrede der bekl Partei zu befassen oder
zur inländischen Gerichtsbarkeit Stellung zu nehmen.
Das BerG hob das U gegen die Bekl mit Rk-Vorbehalt auf
und verwies die Sache an das ErstG zurück. Es prüfte von Amts
wegen die inländische Gerichtsbarkeit und bejahte sie.
In der Sache selbst gelangte das BerG zum Ergebnis, daß auf
den Klagsanspruch österr Recht anzuwenden sei. Eine Rechts-
wahl hätten die Streitteile nicht behauptet. Mangels geeigneter
Anhaltspunkte sei sie auch nicht von Amts wegen festzustellen.
Die Außerstreitstellung der Parteien sei unerheblich. Es handle
sich um einen Verbrauchervertrag nach § 41 IPRG; denn der
Vertrag sei „im Zusammenhang" mit einer in Österreich
entfalteten, auf die Schließung von Reiseverträgen ge1~1cl1te1ten
Tätigkeit der Bekl oder des von ihr hiefür verwendeten
Reisebüros iS des letzten Halbsatzes des § 41 Abs IPRG
zustande gekommen. Eine „kausale Anbahnung" werde vom
Gesetz nicht gefordert. Das österr Reisebüro habe sich
nur mit der Verteilung von Werbematerial befaßt, sondern die
Buchung entgegengenommen. Nach Ansicht des
dränge das Verbraucherstatut des § 41 IPRG das Schuldstatut
des § 36 IPRG zur Gänze, ohne daß ein uuns1:igJ<~e1tsV{~rg11e1c:n
stattzufinden habe.
Bei Anwendung österr Rechts gelte aber die sec:ns1no:nat1ge
Gewährleistungsfrist, welche gern § 6 Abs 1 Z 9 KSchG
Vereinbarung nicht verkürzt werden könne. Die Klage sei
daher nicht präkludiert, sondern das ErstG müsse die Voraus-
setzungen des Klagsanspruches prüfen. Für bloße entgangene
Urlaubsfreude, also einen rein ideellen Schaden, gebühre nach
österr Recht kein Ersatz, sodaß die Klage hinsichtlich des
Teilbetrages von S 30.000.- derzeit nicht schlüssig sei.
Der OGH gab den von beiden Parteien gegen die E des BerG
erhobenen Rek nicht Folge.
Aus der Begründung:
Soweit im Rek der bekl Partei die inländische Ge-
richtsbarkeit in Zweifel gezogen wird, ist der Rek
unzulässig. Gern § 42 Abs 3 JN können Prozeßhinder-
nisse in höherer Instanz nicht mehr wahrgenommen
werden, wenn diesem Ausspruch eine noch bindende
Entscheidung entgegensteht. Diese Rechtsfolge gilt
nicht nur dann, wenn eine entsprechende Einrede von
den UnterG ausdrücklich verworfen wurde, sondern
auch dann, wenn ohne Vorliegen einer Einrede zumin-
dest das BerG das Vorliegen des Prozeßhindernisses
geprüft und wenn auch nur in den Entscheidungsgrün-
den verneint hat (RZ 1988/61). Dies gilt auch für die
Prüfung von Prozeßhindernissen in der Begründung
eines Aufhebungsbeschlusses (SZ 54/ 190). Daraus folgt,
daß es dem OGH verwehrt ist, zur Frage der inländi-
schen Gerichtsbarkeit Stellung zu nehmen.
Zutreffend hat das BerG angenommen, daß ein
Verbrauchervertrag iS des§ 41 Abs 1 IPRG vorliegt. Der
im Gesetz verlangte Zusammenhang des Vertragsab-
schlusses mit einer im Verbraucherland (Österreich)
entfalteten, „auf die Schließung solcher Verträge gerich-
teten" Unternehmertätigkeit ist gegeben, weil die Ver-
tragsverhandlungen in einem österr Reisebüro stattfan-
den, das mit Billigung der bekl Partei den Reisevertrag
vermittelte (dazu ausführlich Schwimann in Rummel
ABGB Rz 2 zu§ 41 IPRG). Auch der erkennende Senat
lehnt die zu enge Auffassung ab, die in der Entschei-
dung JBl 1988, 375 = ZfRV 1988, 49 vertreten wurde
(abl Schwimann dort und Hoyer, ZfRV 1988, 98 [103]),
und schließt sich der in JBl 1988, 779 = EvBl 1988/148
vertretenen Ansicht an.
Zu einer Rechtswahl iS des § 41 Abs 2 IPRG kam es
nicht. Eine ausdrückliche Rechtswahl fand nicht statt.
Auch für eine schlüssige Bestimmung deutschen Rechts
fehlen Anhaltspunkte.
Gern § 35 Abs l zweiter Halbsatz IPRG steht es
allerdings einer schlüssigen Rechtswahl wenn
sich aus den Umständen ergibt, daß die Parteien eine
bestimmte Rechtsordnung als maßgebend angenommen
haben. Aber auch eine solche konkludent
Geltungsannahme (Schwimann in Rummel ABGB Rz 6
zu § 35 IPRG) liegt nicht vor, weil die in dieser . . ~„,u~•UL'""
vorhandenen Indizien nicht für die Annahme ausrei-
ZVR 990