Universität Basel

Seminar: Aktuelle Brennpunkte im Personen- und Familienrecht 24. 10.2023

Betreuerin: PD Dr. Monika Pfaffinger
Referentin: Raffaela Friedli

Aktuelle Herausforderungen der internationalen Adoption

Ausgangslage
Die einfache Gesellschaft ist keine juristische Person und kann nur mittels Vertretung ein
Rechtsgeschäft mit einem Dritten eingehen. Für die Vertretung gelten gem. Art. 543 f. OR die
Regeln des allgemeinen Stellvertretungsrechts (Art. 32 ff. OR).

Das Gesetz unterscheidet zwischen zwei Formen des Handelns für die Gesellschaft:
- Direkte Stellvertretung (Art. 543 Abs. 2 OR)
- Indirekte Stellvertretung (Art. 543 Abs. 1 OR)

Vermutung der Vertretungsmacht – Art. 543 Abs. 3 OR

- Stellvertretungsbefugnis wird vermutet bei der Überlassung der Geschäftsführung
- Geschäftsführungsbefugnis steht grds. jedem Gesellschafter zu (Art. 535 OR)
- Tragweite bzw. Widerlegbarkeit der Vermutung ist umstritten

Vermutung ist unwiderlegbar Vermutung ist widerlegbar

h.L.: Vermutung ist gegenüber gutgläubigem - a.A.: keine eigenständige Bedeutung der
Dritten unwiderlegbar, wenn: Vermutung im Aussenverhältnis, wenn
- eine einfache Gesellschaft besteht Mittgesellschafter diese im
- oder Anschein einer einfachen Innenverhältnis widerlegen
Gesellschaft erweckt wurde - genügender Schutz für Dritte durch
Anscheins- und Duldungsvollmacht (Art.
33 Abs. 3 OR)

Haftung
Alle Mitgesellschafter haften primär, unbeschränkt sowie solidarisch mit ihrem ganzen
persönlichen Vermögen für die Schulden der Gesellschaft (Art. 544 Abs. 3 OR).

Voraussetzungen für die Haftung:

- Bestand und Mitgliedschaft in einer einfachen Gesellschaft
- Bestand einer gemeinsamen Verpflichtung, z.B. durch Stellvertretung

Wirkung der Solidarhaftung – Art. 144 ff. OR

- Solidarhaftung gilt nur im Aussenverhältnis bei gemeinschaftlich abgeschlossenen
Rechtsgeschäften, sofern keine andere Vereinbarung mit dem Gläubiger besteht
- Keine Solidarhaftung bei unerlaubter Handlung (vorbehalten bleibt Art. 50 Abs. 1 OR)
- Umstritten, ob Regressanspruch (Art. 148 OR) gegen Mittgesellschafter direkt
durchgesetzt werden kann oder Art. 537 Abs. 1 OR vorgeht
Literaturhinweise
FELLMANN WALTER / MÜLLER Die Vertretungsmacht des Geschäftsführers in der
KARIN einfachen Gesellschaft – eine kritische
Auseinandersetzung mit BGE 124 III 355 ff., AJP 2000,
S. 637 ff.

MEIER-HAYOZ ARTHUR / Schweizerisches Gesellschaftsrecht, 12. Aufl., Bern

FORSTMOSER PETER / SETHE 2018
ROLF

REICHMUTH PFAMMATTER Vertretung und Haftung in der einfachen Gesellschaft,

ALICE Diss. St. Gallen 2002